JLPS-10147

الإشكاليات القانونية الناجمة عن التحكيم في منازعات العقود الإدارية

دراسة تحليلية – مقارنة

أم.د. زانا رؤوف حمه كريم1

1 قسم القانون/ كلية القانون والسياسة، جامعة التنمية البشرية -اقليم كردستان العراق.

Submitted: April 25th, 2018; Accepted: October 10th, 2018; Published: June 10th, 2019.

Abstract

In light of the evolution of the arbitration laws, arbitration is no longer a competing or substitute system for the judiciary, but it plays a parallel and complementary role to the judiciary. In light of this integration between the judiciary and arbitration, the intervention of the judiciary in the formation of the arbitral tribunal and its ruling does not affect the independence of this body. And the role of the judiciary in addition to its effectiveness in the development of jurisprudence arbitral clarification of what was commented on the judicial judgments of ambiguity, it works to remedy the absence of the legislator from the organization of an arbitrator of this legal institution, Thus, the reconciliation between the independence of the arbitral tribunal and the judicial control over it is carried out only with flexible control that preserves the independence of the arbitral tribunal and the state's prestige and judicial authority.

الملخص

في ظل التطور الحاصل في قوانين التحكيم، لم يعد التحكيم نظاماً منافساً أو بديلاً للقضاء، وإنما يقوم بدور موازٍ ومكمل لدور القضاء، وفي ظل هذا التكامل بين قضاء الدولة والتحكيم أصبح تدخل القضاء في تشكيل هيئة التحكيم والحكم الصادر عنها لا يمس من إستقلال هذه الهيئة ولا يشكل إعتداء على الأثر المانع لاتفاق التحكيم، ولعل دور القضاء إضافة إلى ما له من فعالية في تطوير فقه القضاء التحكيمي وتوضيح ما علق بالأحكام القضائية من غموض فإنه يعمل على تدارك ما غاب عن المشرِّع من تنظيم محكم لهذه المؤسسة القانونية، عليه فإن التوفيق بين استقلالية هيئة التحكيم والرقابة القضائية عليها لا يتم إلا برقابة مرنة تحفظ لهيئة التحكيم استقلاليتها وللدولة هيبتها وسلطتها القضائية .

پوختە

لەبەر رۆشنایی ئەو پەرەسەندنانەی كە لە یاساكانی تایبەت بە بواری داوەریدا رویانداوە، لە ئێستادا داوەری كردن سیستەمێك نیە كە ركابەری دادگا بێت، بەڵكو ئەو لە ئێستادا هاوتەریب و تەواوكاری دادگاكانە. وە بە هۆی ئەم ڕۆڵە تەواوكارییەشەوە لە نێوان دادگای وڵات و داوەریكردندا، دەستێوەردانی دادگاكان لە دیاریكردنی دەستەی داوەریكردن ئەو بڕیارانەی كە دەریان ئەكەن، كارناكەنە سەر سەربەخۆیی ئەو دەستانە و بە پێشێلكردنیش دانانرێت بۆ ئەو رێكەوتنانەی كە بۆ داوەریكردن ئەنجام ئەدرێن. لێرەوە وا دەردەكەوێت كە ڕۆڵی دادگاكان لە پەرەپێدانی داوەریكردنی گرێبەستەكاندا و ڕونكردنەوەی لێڵی و نا ڕوونیەكاندا سەرەڕای ئەوەی كە كارایە، لە هەمانكاتدا ئەو ڕۆڵەش ئەگێرێت كە یاسادانەی وڵات نەیتوانیوە ئەنجامی بدات لە ڕێكخستنی ئەو دەزگا یاساییانە. هەربۆیە هاوسەنگی كردن لە نێوان سەربەخۆیی دەستەی داوەریكردن و چاودێكردنی دادگایی بۆیان ناگاتە ئەنجام تەنها بە چاودێكردنێكی نەرم و نیان نەبێت كە سەربەخۆیی دەزگا داوەرییەكان لەلایەك و هەژمونی دەوڵەت و دەسەڵاتە قەزاییەكەی لەلایەكی تر بپارێزێت.

قائمة المصادر

- المصادر باللغة العربية :

1. إيناس هاشم رشيد و وعود كاتب الانباري , التحكيم كوسيلة لحل النزاعات في عقود الاستثمار التي تبرمها الدولة، مجلة رسالة الحقوق، السنة السابعة، العدد الأول ، جامعة كربلاء، 2015.

2. بوعزة زهرة، اليات الرقابة القضائية على تنفيذ حكم التحكيم، رسالة ماجستير، جامعة د.مولاي طاهر السعيدة، الجزائر، 2015.

3. د. جابر جاد نصار: التحكيم في العقود الإدارية. دار النهضة العربية، القاهرة، 1997.

4. د حاتم خليفة بريسم العجيلي، مقترح تطوير قانون التحكيم العراقي من خلال دراسة مقارنة لبعض القوانين العربية، مجلة الهندسة والتنمية – المجلد السادس عشر- العدد الثاني- حزيران- 2012.

5. حسام عبدالحليم محمد عيسى، التحكيم في العقود الإدارية ودورة في تسوية منازعات الاستثمار، بحث مقدم في المؤتمر العلمي الثاني لكلية الحقوق، جامعة طنطا، أبريل 2015.

6. سامية راشد. التحكيم في العلاقات الدولية الخاصة، إتفاق التحكيم. منشأة المعارف بالإسكندرية، 1986.

7. صالح بن عبدالله السعوي، التحكيم في العقود الإدارية وأهم المستجدات فيه بالمملكة العربية السعودية ، ورقة عمل، المؤتمر السابع لرؤساء المحاكم الإدارية العربية ، بيروت، أغسطس 2017.

8. د. عبدالعزيز عبدالمنعم خليفة، الأسس العامة للعقود الإدارية المركز القومي للإصدارات القانونية، ط/1، 2009.

9. علاء محي الدين مصطفى أبو أحمد، التحكيم في منازعات العقود الإدارية الدولية، دار الجامعة الجديدة ، مصر، 2008 .

10. عبدالله السوفاني، الرقابة القضائية على هيئة التحكيم – دراسة نظرية وفقاً لقانون التحكيم الأردني، مجلة المنارة، المجلد (20) العدد(3)، 2014.

11. د. محمد عبدالعزيز بكر ، أثر شرط التحكيم على المفهوم المتفرد للعق الإداري ، ط1 ، دار النهضة العربية ، القاهرة ، 2001.

12. د. محمد الخليل كامل، التحكيم في العقود الإدارية، دار الكتب القانونية،مصر، 2009.

13. محمد وليد العبادي، أهمية التحكيم و جواز اللجوء اليه في منازعات العقود الإدارية، مجلة علوم الشريعة والقانون، المجلد 34، العدد 2، 2007.

14. محمود مختار أحمد بريري – التحكيم التجاري الدولي – دار النهظة العربية ، القاهرة، 2008.

15. منير عباسي ، التحكيم في العقود الإدارية الدولية، رسالة ماجستير ، جامعة خميس مليانة، الجزائر، 2014.

16. د. مراد محمود المواجدة – التحكيم في عقود الدولة ذات الطابع الدولي – دراسة مقارنة ، دار الثقافة للنشر والتوزيع ، عمان، الطبعة الأولى 2010.

- المصادر باللغة الإنجليزية :

1. Asam Saud Alsaiat, Disputes in administrative contracts and the possibility of utilizing; arbitration to solve them, Public Policy and Administration Research, IISTE ( International Knowledge sharing Platform) , Vol.5, No.6, 2015.

2. CHRISTOPH H SCHREUER, LORETTA MALINTOPPI, AUGUST REINISCH 'and others', The ICSID Convention: A Commentary on the Convention on the Settlement of Investment Disputes between States and Nationals of Other States (2nd edn, Cambridge University Press 2009).

3. Dr. Zain Al Abdin Sharar, Arbitration of Administrative Contracts in Qatar in Light of the New Qatari Arbitration Law No. 2/2017, (December 30, 2017) p 14 . LEXIS NEXIS/The Qatar Business Law Review 2017, Vol. 1, December 2017. Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=3065268

- المصادر الإلكترونية :

1. بومكوسي معمرو، إرتباط التحكيم بالجهاز القضائي، دراسة متاحة على الرابط الإلكتروني الآتي : https://www.marocdroit.com

2. سمر صلاح، التحكيم في العقود الإدارية في القانون، المنتدى العربي لإدارة الموارد البشرية، بحث متاح على الرابط الإلكتروني الآتي: https://hrdiscussion.com/hr29428.html

3. عبداللطيف حسين قاسم دغمة، مدى جواز اللجوء الى التحكيم في منازعات العقود الإدارية في القانون اليمني والأردني، دراسة متاحة على الرابط الإلكتروني الآتي : https://platform.almanhal.com/Files/2/108333

4. علي مصطفى الشيخ، تدخل القضاء بالمساعدة في إجراءات التحكيم وفقاً للقانون المصري، دراسة متاحة على الرابط الإلكتروني الآتي : http://khalildaoudi.blogspot.com/2012/01/blog-post_29.html

5. المعهد العربي الأمريكي للتحكيم التجاري الدولي، المتاح على الرابط الإلكتروني الآتي: http://www.aifica.com/2018/06/20

6. Ceil, Chenoy, Arbitration in Administrative Contracts and Saudi Government (April 21, 2015). Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=2597139 or http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.2597139

- القوانين والفتاوى :

1. قانون إنضمام جمهورية العراق الى إتفاقية تسوية نزاعات الإستثمار بين دول و مواطني دول أخرى رقم (64) لعام 2012.

2. قانون الإستثمار العراقي رقم (13) لعام 2006.

3. قانون التعديل الثاني لقانون الاستثمار العراقي رقم 50 لسنة 2015.

4. قانون المرافعات المدنية العراقي رقم 83 لعام 1969 المعدل.

5. قانون التحكيم القطري رقم 2 لعام 2017

6. نظام التحكيم السعودي رقم 34 لعام 2012.

7. قانون التحكيم الأردني رقم 16 لسنة 2018.

8. قانون التحكيم الإماراتي رقم 6 لعام 2018.

9. قانون التحكيم القضائي الكويتي رقم 11 لعام 1995.

10. فتوى الجمعية العمومية لقسم الفتوى والتشريع في 17/5/1989 ملف رقم 54/1/265.

11. فتوى الجمعية العمومية لقسم الفتوى والتشريع في 7/4/1993 ملف رقم 54/1/307.