10245

The Law Applicable to the Electronic Medical Consultation Contract: (A Comparative Analytical Study)

Zuber Mustafa Hassan1 , 

1. Department of Law - College of Law - University of Sulaimani, Kurdistan Region, Iraq

Submitted:   /   /2023;   Accepted:    /  /2023;   Published: 15/ 12/ 2023

Abstract

  The subject of this study is the law that applies to contracts for electronic medical consultations which is one of the significant contemporary legal concerns relating to human physical safety. In view of the importance of medical advice and the need for it, especially at the present time, which is characterized by the presence and prevalence of different types of diseases, a new contract formula has emerged between the medical advisor on the one hand and the consultation seeker, on the other hand, the electronic medical consultation contract as one of the legal mechanisms to obtain the intended medical advice. As it achieves the convergence of the interests of each of its parties, which traditional contracts may not be able to achieve. The emergence of this form of contracts requires the development of legal rules for it to facilitate the resolution of disputes raised in it, and knowledge of the law that the judge must apply, especially since the Iraqi legislator did not organize this contract in a special legislative organization. As well as specifying the applicable law. The aim of this study is to determine the law that governs the contract under study if it includes a foreign element, that is, if it takes on an international character, in order to reach knowledge of the legal rules that apply to it. On that, otherwise it is the law of the place of execution of the contract, and after that the law of the common domicile. By conducting this study, we aim to provide clarity and insight into the legal framework that governs contracts with a foreign element. The objective of this study is to identify the governing law for contracts that involve a foreign element, thereby acquiring a comprehensive understanding of the legal regulations that apply to such contracts. In essence, this pertains to contracts that have an international character. In the absence of such a foreign element, the governing law would be that of the place where the contract is executed. If this is not applicable, then the law of the common domicile would be considered.

الملخص

القانون الواجب التطبيق على عقد الاستشارة الطبية الالكترونية

(دراسة تحليلية مقارنة)

  يتناول هذا البحث احد الموضوعات القانونية المهمة المعاصرة الذي يتعلق بسلامة الانسان الجسدية الا وهو القانون الواجب التطبيق على عقد الاستشارة الطبية الالكترونية. ونظرا لاهمية الاستشارة الطبية والحاجة اليها بالاخص في الوقت الراهن الذي يمتاز بوجود وشيوع انواع مختلفة من الامراض، فقد ظهرت صيغة تعاقدجديد بين المستشار الطبي من جهة والمستشير-طالب الاستشارة -من جهة اخرى، والتي تتمثل بعقدالاستشارة الطبية الالكترونية كاحد الاليات القانونية للحصول على الاستشارة الطبيةالمقصودة، حيث انه يحقق التقاء مصالح كل طرف من طرفيه والتي قد تعجز العقود التقليدية عن تحقيقها. ان ظهور هذا الشكل من العقود يحتاج الى وضع قواعد قانونية له لتسهيل حسم ما يثار بشانه من منازعات، ومعرفة القانون الذي على القاضي تطبيقه، خصوصا ان المشرع العراقي لم ينظم هذا العقد تنظيما تشريعيا خاصا. وتناول البحث تعريف عقد الاستشارة الطبية الالكترونية وخصائصه وكيفية انعقاده، وكذلك تحديد القانون الواجب التطبيق عليه. والهدف من هذه الدراسة هوتحديد القانون الذي يحكم العقد محل الدراسة اذا اشتمل على عنصر اجنبي، اي اذا اخذ صفة دولية، وذلك من اجل الوصول الى معرفة القواعد القانونية التي تطبق عليه. وتبين في ختام الدراسة ان القانون الواجب التطبيق هو قانون الارادة اذا وجد اتفاق الطرفين على ذلك، والا فهو قانون مكان تنفيذالعقد، وبعد ذلك قانون الموطن المشترك.

پوخته

یاسای جێبەجێكراو لەسەر گرێبەستی ڕاوێژی پزیشكی ئەلیكترۆنی

ئەم توێژینەوەیە باسی یەكێك لە بابەتە یاساییە گرنگەكانی سەردەمی هاوچەرخ دەكات ئەم بابەتەش برییتیە لەڕاوێژی پزیشكی ئەلیكترۆنی، كەپەیوەندی بە لەش ساغی مرۆڤەوەیە، لەبەر ئەوە پێویستی بەیاساو رێسایەكە ئەم گرێبەستە ڕێكبخات بەشێوەیەك پارێزگاری یاسایی بۆ كەسی سودمەند لەڕاوێژ دابین بكات. لەبەر گرنكی راوێژیپزیشكی و پێویستی خەڵك پێی بەتایبەتی لەسەردەمی ئێستادا كەچەندین جۆر نەخۆشی بوونی هەیەو بڵاوبۆتەوە، شێوەیەكی تایبەت لە گرێبەست سەری هەڵدا كە بە هۆیەوە ڕاوێژكاری پزیشكی لەلایەك وە سودمەند لەلایەكی ترەوە دەتوانن سوودی لێ‌ وەربگرن، ئەم شێوە تایبەتەش لەگرێبەست بریتیە لە گرێبەستیڕاوێژی پزیشكی ئەلیكترۆنی وەك ئامرازێكی یاسایی بۆ بەدیهێنانی مەبەستی سەرەوە، بەشێوەیەك بەیەگگەیشتنی بەرژەوەندی هەریەكێك لەلایەنەكان دەستەبەر بكات، كە گرێبەستە كلاسیكەكان ناتوانن بەدیبهێنن. سەرهەڵدانی ئەم شێوەیە لە گرێبەست پێویستی بەدانانی رێسای یاسایی هەیە كەبەئاسانی ئەو كێشانە كەدروست دەبن لە جێبەجیكردنی چارەسەربكات، بەتایبەتی كەیاسا دانەری عێراقی ئەم گرێبەستەی لەیاسایەكی تایبەت رێكنەخستووە. ئەم توێژینەوەیە بابەتی ناساندنی گرێبەستەكە لەخۆدەگرێت و لێكۆڵینەوە لە پێكهاتەكانی و تایبەتمەندیەكانی و چۆنیێی دروست بوونی دەكات. هەروەها دیاریكردنی ئەو یاسایەی كەبەسەریا جێبەجێدەكرێت. ئامانجی ئەم لێكۆڵینەوەیە بریتیە لە دیاریكردنی ئەو ڕێساو یاساییانەی كە بەسەریدا جێبەجێدەكرێت، لەكاتێكدا كە ڕەگەزێكی بیانی تێدابێت و سیفەتی نێودەوڵەتی وەربگرێت. لە كۆتاییدا دەركەوت كە یاسای جێبەجێكراو لەسەرگرێبەستەكە بریتیە لە یاسای ئیرادە لەكاتی بوونی ڕێككەوتن لە نێوان لایەنەكان لەسەری، ئەگەرنا بریتیە لە یاسای شوێنی جێبەجێكردنی گرێبەستەكە، پاشان بریتیە لە یاسای شوێنی نیشتەجێبوونی هاوبەش.

 قائمة المصادر

أولا / الكتب:

1.        ابن منظور، لسان العرب، دار المعارف، 2016.

2.        د.جعفر الفضلي، الوجيز في العقود المدنية، العاتك لصناعة الكتاب، القاهرة، توزيع المكتبة القانونية، بغداد، بدون سنة نشر.

3.        د.حسام الدين كامل الاهواني، النظرية العامة للالتزام، ج1، المجلد الاول ، المصادر الارادية للالتزام، ط3 ، 2000.

4.        د.حسن الهداوي، تنازع القوانين واحكامه في القانون الدولي الخاص العراقي، بغداد، 1972.

5.        د.حسن حسين البراوي، عقد تقديم المشورة، دراسة قانونية لعقد تقديم المشورة الفنية، دار النهضة العربية، القاهرة، 1998.

6.        ريما محمد فرج، عقد المشورة، المنشورات الحقوقية، مطبعة صادر ناشرون، بيروت، 2006.

7.        د.سعيد مبارك و د. طه الملا حويش ود.صاحب عبيد الفتلاوي، الوجيز في العقود المسماة، دار الحكمة للطباعة والنشر، بغداد، 1992-1993.

8.        د.عبدالمجيد الحكيم وعبدالباقي البكري ومحمد طه البشير، الوجيز في نظرية الالتزام في القانون المدني العراقي، ج1، مصادر الالتزاموزارة التعليم العالي والبحث العلمي، بغداد، 1980.

9.        د.عبدالمجيد الحكيم وعبدالباقي البكري ومحمد طه البشير، الموجز في شرح القانون المدني العراقي، ج1، مصادر الالتزام، الطبعة الخامسة، مطبعة نديم، بغداد، دون سنة النشر.

10. د.عبد المنعم فرج الصدة، اصول القانون،دار النهضة العربية للطباعة والنشر، بيروت، 1978.

11. د.عدنان ابراهيم السرحان، د.نوري حمد خاطر، شرح القانون المدني الاردني،م صادر الحقوق الشخصية (الالتزامات)، دراسة مقارنة، ط1، دار الثقافة للنشر والتوزيع،عمان، 2000.

12. د.عصمت عبدالمجيد بكر، اثر التقدم العلمي في العقد (تكوين العقد،اثبات العقد)، موسوعة القوانين العراقية، 2007.

13. د.علي سليمان علي، مذكرات في القانون الدولي الخاص، ط2، دار المطبوعات   الجامعية، الجزائر، 2003.

14. د.غالب علي الداودي، القانون الدولي الخاص، ك2، ج2، ط1، دار الثقافة للنشر والتوزيع، عمان، 1986.

15. د.غالب علي الداودي، د. حسن محمد الهداوي، القانون الدولي الخاص، تنازع القوانين وتنازع الاختصاص القضائي، وتنفيذ الاحكام الاجنبية، الجزء الثاني، مكتبة السنهوري، بغداد، 2015.

16. د.فاروق محمد احمد الاباصيري، عقد الاشتراك في قواعد المعلومات عبر شبكة الانترنت، دار الجامعة الجديدة، مصر، 2002.

17. د.فؤاد الشعيبي، التنظيم القانوني لعقود خدمات الاتصالات، ط1، منشورات الحلبي الحقوقية، 2014.

18.    د.محمد ابراهيم ابو الهجاء، عقود التجارة الالكترونية، الطبعة الاولى، دار الثقافة للنشر والتوزيع، عمان، 2005.

19. د.محمد جلال حسن وأخرون، القانون الدولي الخاص، ك2، مطبعة يادكار، السليمانية، 2020.

20.    د.محمد حسين منصور، النظرية العامة للالتزام، مصادر الالتزام، دار الجامعة الجديدة، الاسكندرية، 2006.

21.    د.محمد سعد خليفة، عقد الاستشارة الهندسية، دار النهضة العربية، القاهرة، 2004.

22.    د.محمود عبدالرحيم الشريفات، التراضي في تكوين العقد عبر الانترنت، ط1، دراسة مقارنة، دار الثقافة للنشر والتوزيع، عمان، 2009.

23.    مراد محمود المواجدة، التحكيم في عقود ذات الطابع الدولي، الطبعة الاولى، دار الثقافة للنشر والتوزيع، عمان، 2010.

ثانيا/ البحوث:

24.    د.ابراهيم بن صالح بن ابراهيم التنم، الاحكام الفقهية المتعلقة بالاستشارة الطبية الالكترونية، مجلة العلوم الشرعية، العدد السابع والثلاثون، شوال، 1436ه.

25.    د.احمد السمدان، القانون الواجب التطبيق في التحكيم التجاري الدولي، بحث منشور في مجلة الحقوق جامعة الكويت، السنة17 العدد1251،1993.

26.    د.احمد الهواري، عقود التجارة الالكترونية بين الشريعة والقانون، بحث منشور في مجلة غرفة تجارة وصناعة، المجلد الرابع في دبي 9-11ربيع الاول 1424ه-الموافق لـ 10-12 ايار 2003.

27.    د.احمد عبدالكريم سلامة، الانترنت والقانون الدولي الخاص تلاق ام افتراق، بحث مقدم لمؤتمر القانون والكمبوتر والانترنت، كلية الشريعة والقانون بجامعة الامارات العربية المتحدة، 2/5/2000.

28.    د.بشرى عزيز ود. مناصرية حنان،دور قانون الارادة في تطبيق العقود الالكترونية، بحث منشور في مجلة الابحاث القانونية المعمقة، العدد 18،سنة 2018-2019.

29.    زبيدة عبد الهادي، القواعد المادية لمنازعات عقود التجارة الدولية في الانظمة العربية واطار الاتفاقيات الدولية-دراسة مقارنة، بحث منشور في المجلة العربية للعلوم ونشر الابحاث، المجلد الثالث-العدد الثاني، مارس 2017.

30.    د.زياد محمد فالح بشابشة، د.احمد الحراكي، د.عماد قطان، دور ارادة اطراف التعاقد في اختيار القانون الواجب التطبيق في الالتزامات التعاقدية الدولية وفقا للقانون الاردني، دراسة مقارنة، بحث منشور في مجلة جامعة القدس المفتوحة الابحاث والدراسات، العدد الثلاثون، ج1 حزيران 2013.

31. د.سماح حسين علي، الالتزام بتقديم المشورة في سوق الاوراق المالية(دراسة مقارنة)، بحث منشور في مجلة المحقق الحلي للعلوم القانونية والسياسية، جامعة بابل، العدد3، السنة الثامنة، المجلد8، 2016.

32.م.صون كل عزيز عبدالكريم، م.د.هند فالح محمود، الجوانب القانونية لعقد الاستشارة الطبية الالكترونية، مجلة الرافدين، العدد 40.

33. د.فواز صالح،نسرين حسن جمعة، القيود الواردة على نظرية الارادة وصعوبات تطبيقها على العقد الالكتروني، بحث منشور في مجلة جامعة تشرين للعلوم القانونية والاقتصادية والقانونية، المجلد(41) العدد(5) سنة 2019.

34. د.كريم مزعل شبي، م.تامر داوود خضير الشافعي، النظرية الشخصية المحدد لدور الارادة في اختيار القانون الواجب التطبيق، مجلة العلوم القانونية، مكتية القانون-جامعة بغداد، المجلد 32 العدد الثاني، 2017.

35. د.ناصر حمودي، نزاعات العقود، ازمة مناهج تنازع القوانين وظهور القانون الموضوعي الالكتروني كبديل، مجلة المعارف المركز الجامعي، البويرة، ديسمبر، العدد الخامس، الجزائر، 2008.

ثالثا /الرسائل العلمية:

36. القواسمي بيان اسحاق، القانون الواجب التطبيق على عقود التجارة الالكترونية، رسالة ماجستير مقدمة الى كلية الحقوق والادارة العامة بجامعة بيروت/فلسطين،2007,

37. د.حمادي عبدالنور، المسؤولية المدنية للمحامي، رسالة ماجستير مقدمة الى كلية الحقوق والعلوم السياسية، جامعةابوبكر، بلقايد، تلمسان، السنةالجامعية(2011-2012). 38. عبدالله عيسى مطشر الغريري،عقد الاستشارات الهندسية-دراسة مقارنة في القانون الاردني والعراقي، رسالة ماجستر مقدمة الى كلية الحقوق جامعة الشرق الاوسط، اب/2015.

39. مسعودة دير، القانون الواجب التطبيق على الالتزامات التعاقدية الدولية، مذكرة تكميلية لنيل شهادة الماستر، شعبة الحقوق والعلوم السياسية، جامعة العربي بن مهدي البواقي،كلية الحقوق والعلوم السياسية، تخصص قانون الدولي الخاص، السنة الجامعية 2015-2016.

40. نصير صبار لفته، عقد البحث العلمي، اطروحة دكتوراه مقدمة الى كلية القانون، جامعة بغداد، 2005.

رابعا / القوانين:

41.القانون المدني العراقي رقم( 40)لسنة 1951المعدل المنشور في الوقائع العراقية العدد(3015) في 8/9/1951.

42. قانون المعاملات المدنية الاماراتي رقم(5)لسنة 1985.

43. القانون المدني المصري رقم(131)لستة 1948.

44. القانون المدني الاردني رقم (43) لسنة 1976.

45. تعليمات السلوك المهني للاطباء الصادربقرار مجلس نقابة الاطباء رقم(6)لسنة 1985.

46. اللائحة التنظيمية لخدمات الرعاية الصحية الالكترونية الصادرة بموجب قرار رقم 30 لسنة 2017، من هيئة الصحة بدبي .

47. قانون التوقيع الالكتروني والمعاملات الالكترونية العراقي رقم(78) لسنة 2012.

48. قانون المعاملات والتجارة الالكترونية الاماراتي رقم(1) لسنة 2006.

خامسا /المواقع الالكترونية:

49. امل الرشدي، مقال مميز عن العقد الالكتروني، متاح على الموقع الالكتروني www.mohamah.net تاريخ الزيارة 27/7/2022.

50.عبدالله بن حمود الرقادي، التطبيب عن بعد، مقال متوفر على الموقع الالكترونيwww.hope-oman.net تاريخ الزيارة 21/7/2022.

Full Text