1. СРОЧНЫЙ РЫНОК
Срочный рынок - совокупность сделок, на котором продаются и покупаются не реальные товары, а права и обязанности в отношении стандартных контрактов.
Срочный рынок характеризуется особой природой предметов сделок. Их список постоянно расширяется с возникновением новых торговых инструментов.
Отличительной характеристикой срочного рынка является то, что большинство конструкций его сделок ранее мировой практике не было известно. Основная их часть не была знакома и мировой экономике, их появление было вызвано развитием экономики как науки.
Хотя понятие "срочный рынок" существует современном праве, для сделок срочного рынка пока не разработано правовое регулирование, и юриспруденция как российская, так и зарубежная вынуждена пользоваться для разрешения возникающих споров имеющимся правовым аппаратом. Такое положение отнюдь не способствует развитию рынка и является уникальным примером юридической ничтожности всех сделок, заключаемых в целой области экономики.
Срочный рынок является наиболее интересным, слабо регулируемым (ввиду своей динамичности) и быстроразвивающимся сектором финансового рынка.
В мировой практике срочный рынок в зависимости от вида торгуемых инструментов принято делить на форвардный, фьючерсный, опционный рынки и рынок свопов.
Клиенты, осуществляющие сделки с фьючерсами, подразделяются на две категории спекулянты и страхующиеся. Первая категория это те, кто покупает фьючерсы с целью их последующей перепродажи, т.е. сам предмет контракта их не интересует. Страхующиеся, напротив, непосредственно связаны с поставляемым товаром по роду своей деятельности.
Контракты на срочном рынке характеризуются большой степенью стандартизации. Это означает, что все трейдеры мгновенно узнают точные характеристики товара, с которым ведутся торги, без необходимости переговоров или долгих обсуждений.
Единственным условием срочного контракта, которое определяется во время торгов, является цена.
Инструменты срочного рынка призваны увеличить скорость оборота финансовых вложений, застраховать ответственность и риски участников.
Срочный рынок неэффективен при больших сроках банковских расчетов, жестком контроле со стороны государства над операциями участников, высоком налоговом бремени (когда налогом облагается каждая сделка, а не оборот), значительных трудностях (из-за длительности сроков) привлечения к ответственности участников рынка.
Срочный рынок, как совокупность взаимоотношений участников, строящаяся только на высоком взаимном доверии партнеров и ни на чем больше не имеет больших перспектив развития.
Базисом поставки или базисным активом срочной сделки является торар. Это могут быть, например, эмиссионные ценные бумаги, фондовые индексы и т.п.
Законодательных оснований для ограничения списка базисных активов нет, и в качестве базового актива может выступать любой товар, валюта, ценные бумаги или другой пригодный для исчисления объект.
Оганизации, не имеющие лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, вправе совершать срочные сделки только через членов организатора торговли, имеющих лицензии профессиональных участников рынка ценных бумаг. Так гласит Постановление № 33. Однако данный акт не устанавливает ограничений для непрофессиональных участников рынка, хотя на практике они допускаются к участию в торгах самими организаторами лишь через профессиональных участников.
2. СРОЧНАЯ СДЕЛКА
Срочная сделка - это реальная сделка с отсроченным сроком исполнения обязательств.
К срочным сделкам относятся фьючерсы, форварды, опционы и свопы.
3. ФОРВАРД
Форвард - это срочная сделка с товарами, предусматривающая их поставку в какой-то определённый день в будущем по цене, согласованной во время заключения контракта.
Форвардный контракт позволяет страховать будущие потребности неотложных покупок.
Форвардная поставка товаров.
Форвардная сделка о купле-продаже валюты.
4. ФЬЮЧЕРС
Фьючерс - это биржевая сделка, связанная с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара.
Фьючерс - это договр о покупке или продаже фиксированного количества определённого товара для поставки их в оговоренную дату в будущем по согласованной цене.
Фьючерс связан с определённой покупкой или продажей, а не просто с возможностью купли-продажи и может повлечь безграничные убытки, в отличие от опциона.
Фьючерс может обезопасить от колебаний цен.
Потребности спекулянтов в купле-продаже фьючерсов значительно превышают объёмы хеджирования.
На рынке ценных бумаг фьючерс - это "договор купли-продажи базового актива (договор на получение денежных средств на основании изменения цены базового актива) с исполнением обязательств в установленную дату в будущем, условия которого определены Спецификацией организатора торговли.
Под базовым активом понимается, товар, в отношении реальной поставки которого и заключается фьючерсная сделка.
В отличие от форвардных фьючерсные контракты ранее однозначно относились к срочным (товарным) сделкам, так как предметом купли-продажи являлся фьючерсный контракт.
Стандартный контракт на поставку биржевого товара предполагает возникновение следующих условий:
Обязательства;
Стороны обязательств;
Предмет договора;
Если на момент заключения фьючерсного договора контракт на поставку товара существует, такой "фьючерсный" договор является обыкновенной цессией. На российском, так и на международном биржевом и внебиржевом рынках контракты такого рода распространения не имеют.
На момент заключения фьючерсного договора отсутствуют все либо одно из перечисленных условий базового договора.
Как правило, товар еще физически не существует на момент заключения договора и он не может быть установлен с полной достоверностью.
Введение таких всех или почти всех условий базисного контракта крайне затруднило бы взаимоотношения сторон. Стороны такого договора не имели бы права ни с полной определенностью быть обязанными установить эти условия в дальнейшем, ни обратиться в суд, поскольку обращение в суд возможно по общему правилу лишь в случае установленной законом или договором необходимости заключить договор либо в случае нарушения обязательства.
На момент заключения фьючерсного договора базовый договор, права по которому могли бы передаваться, не существует. Имеется только обязательство обеих сторон заключить договор поставки базового актива и принять права и исполнить обязанности, предусмотренные базовым договором.
Правовой конструкцией, наиболее применимой к конструкции фьючерсного договора, является синаллагматический предварительный договор, создающий обязанности для обоих участников. Эта правовая конструкция распространена в российском праве гораздо больше, чем односторонние предварительные договоры.
Для заключения предварительного договора "достаточно определить лишь самое основное содержание предстоящего договора, отложив установление второстепенных пунктов договора на будущее время".
Факт составления предварительного договора устанавливает юридическую связь между сторонами сделки. Кроме того, в предварительном договоре фиксируются все условия, признаваемые существенными и необходимые для признания договора заключенным предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Связывая это положение с нормой о моменте заключения договора о предмете договора, условиях, названных в законе, и условиях, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, следует признать, что вторая сторона сделки уже не может отказаться от ее заключения.
Условия основного договора, зафиксированные в предварительном, являются не только обязательными, но и достаточными для его трансформации в основной.
В этой связи договор купли-продажи фьючерсного контракта будет заменой лица в обязательстве, которым является предварительный договор. В отношении него будут применяться все нормы применительно к расчетным форвардным контрактам.
Обращение фьючерсных контрактов представляет собой совокупность уже не двух договоров, как в случае форвардных контрактов, а трех: непосредственно фьючерсный контракт (предварительный договор), договор купли-продажи фьючерсного контракта (замена лица в обязательстве) и договор купли-продажи базового актива. Каждая из этих сделок имеет свои особенности и должна регулироваться специальными нормами права.
Конструкция предварительного договора подчиняется общим нормам об обязательствах.
У потерпевшей стороны есть два основных способа защиты: требование об исполнении обязательства в натуре или взыскание убытков.
При нарушении предварительного договора речь идет о компенсации отрицательного интереса (интереса к заключению основного договора).
При нарушении основного договора речь идёт о компенсации позитивного интереса к соблюдению обязательства контрагентом, нарушенного ненадлежащим исполнением обязательства, вытекающего из основного договора.
Доказать значительность убытков трудно, так как единственными доказываемыми убытками стороны могут считаться расходы на поиск нового контрагента для заключения предварительного договора (причем на тех же условиях, а этого крайне трудно достичь) и расходы на заключение с ним нового договора.
Существует поставочный фьючерсный контракт и беспоставочный фьючерсный контракт. Беспостановочный фьючерсный контракт, отличаясь порядком внесения залогов и выплаты вариационной маржи, по своей юридической природе крайне сходен с беспоставочным форвардным контрактом.
5. ОПЦИОН
Опционным контрактом (опционом) считается документ, определяющий права на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с условием, что держатель опционного контракта может отказаться от прав по нему в одностороннем порядке. Предмет опционных сделок - права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта. Базисным активом опционных свидетельств могут являться любые оборотоспособные объекты.
Фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных не являются срочными сделками с реальным товаром, и на них не распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок. При применении нормативных актов о срочных сделках, в том числе и об опционах следует исходить из того, что в отличие от форвардных контрактов на поставку зерна, нефти, газа, ценных бумаг, валютных ценностей и тому подобных вещей, такие акты не применяются к обороту фьючерсных контрактов и опционных контрактов (опционов) в биржевой торговле, даже если фьючерсные и опционные контракты предоставляют их держателям имущественные права в отношении зерна, нефти, газа, ценных бумаг, валютных ценностей и тому подобных вещей.
Допускается интересный феномен: обращение опционного свидетельства относится к сфере действия законодательства о фондовом рынке, и лишь по истечении срока действия опционного свидетельства отношения сторон будут регулироваться законодательством о товарном рынке. Однако следует учитывать, что обращение опционов возможно как с выпуском опционных свидетельств, так и без такового.
При недействительности опционного свидетельства права требования по опциону должны иметь самостоятельную судьбу, не связанную с судьбой опционного свидетельства.
При возникновении ситуации о признании самого опциона (а не договора купли-продажи опциона) недействительной сделкой нарушается норма о признании ценной бумагой документа, удостоверяющего права. Недействительным становится и само опционное свидетельство.
Подобно фьючерсу опцион следует признать предварительным договором.
Опцион является односторонним предварительным договором, т.е. чистым правом без корреспондирующей ему обязанности.
Опцион является уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки).
Передача прав и обязанностей по опциону означает право приобретателя опциона по своему выбору заключить контракт на поставку товара или не заключать его.
Опцион является односторонней сделкой, поскольку совершение односторонней сделки (заключение опционного договора) "создает обязанности для лица, совершившего сделку".
Опционная премия, выплачиваемая за право приобретения опциона, является частью договора купли-продажи прав, выплачивается при приобретении опциона и в дальнейшем в его обращении не участвует.
6. СВОП
Своп - это обмен.
Своп - способ, позволяющий заёмщику обменять один тип средств, который он может легко мобилизовать, на другой тип средств, который ему необходим и кторый, может легко мобилизовать другой заёмщик.
Основными видами свопов являются процентные и валютные. Какая-либо законодательная регламентация этих сделок, легальное определение, равно как и их юридический анализ полностью отсутствуют.
В США Комиссия по срочной биржевой торговле сделала официальное заявление о том, что она не станет осуществлять юрисдикцию на рынке операций своп. - По большей части участники рынка операций своп были только благодарны государству за невмешательство.
Согласно простому процентному свопу, у одной из сторон имеется первоначальная позиция по долговому инструменту с фиксированной ставкой процентных платежей по нему, тогда как у другой стороны по сделке может быть первоначальная позиция по долговому инструменту с плавающей ставкой процентных платежей.
Операция своп имеет много общего с беспоставочными форвардными или фьючерсными контрактами.
Финансовые платежи, сходные по юридической природе с вариационной маржой, начисляются в виде разницы между плавающей и фиксированными процентными ставками, реальное перечисление основной суммы отсутствует, а данная сумма называется "условной основной суммой".
При валютном свопе происходит первоначальное перечисление, через некоторое время возврат основной суммы (т.е. кассовая и форвардная сделки) и перечисления вариационной маржи, исчисляемой посредством зачета рыночной процентной ставки по обеим валютам (процентные ставки по валютам всегда различаются).
Валютный своп является совокупностью сделки, сходной с расчетным форвардным (фьючерсным) контрактом, и сделки РЕПО.
7. ВОПРОСЫ
Примеры контрактов.
Постановочные контракты.
Беспостановочные контракты.
Вариационная моржа. Доходы и убытки по открытым контрактам на фьючерсных рынках, рассчитываемые на основе зарытия в конце каждого дня. Клиринговая палата записывает их в кредит счетов своих членов, а эти члены клиринговой палаты в свою очередь записывают их на счета своих клиентов.