00:00 актуальность темы, плюсы и минусы

01:00 возможность задать вопрос и получить ответ в комментариях, телеграмм-канале, фейсбуке

01:30 суд не установил, что расчет задолженности который подан нотариусу не содержит в себе расчет по долгу тела кредита (постановление Верховного Суда 05.04.23 дело 444/917/20)

02:18 взыскать моральный вред при отмене надписи (постановление Верховного Суда 05.04.23 дело 308/13418/20)

05:00 исполнитель должен обратиться к органам опеки и попечительства для получения разрешения на реализацию жилой недвижимости, право на пользование которым имеют дети

07:03 в письменном требовании о досрочном погашении кредита, сумма долга не соответствует сумме в заявлении о выдачи надписи и меньше надписи 

08:45 процентная ставка не соответствует условиям договора

09:38 должен ли нотариус проверять наличие запретов и обременений в отношении недвижимости 

10:39 арест в рамках уголовного производства 

11:38 размер пени, не соответствует условиями кредитного договора 

12:31 в договоре займа указано, что для получения исполнительной надписи не требуется отсылать должнику требование о возврате долга 

14:07 ненадлежащая оценка доказательств судом апелляционной инстанции может быть основанием для победы в Верховном Суде 

16:00 совершение исполнительной надписи прерывает срок исковой давности в отношениях об обращении взыскания на предмет ипотеки 

17:14 суд должен указать в решении, что должник имел бесспорную задолженность 

19:04 наличие спора по иску кредитора к должнику о взыскании долга доказывает бесспорность задолженности должника и не влияет на надпись 

21:30 подтверждение бесспорности долга 

23:24 когда следует считать надлежащим образом получение ипотекодателем уведомления о досрочном погашении долга 

25:00 начало отсчёта исковой давности для отмены надписи 

26:58 начало отсчёта исковой давности для обращения взыскания на предмет ипотеки на основании надписи 

28:15 факт обращения банка в суд о взыскании долга и возврат иска является действием, удостоверяющим изменение срока выполнения обязательства 

29:07 ознакомления с материалами исполнительного производства будет датой начала отсчет исковой давности для отмены надписи 

31:33 суд отказал в истребовании исполнительного производства 

32:58 суды не обеспечили полного и всестороннего рассмотрения

32:30 Верховный Суд не устанавливает новые обстоятельства, не даёт оценку доказательствам, которые не исследовались 

34:44 отмена надписи по лизингу

35:53 должник не опроверг расчет долга и не представил доказательств частичного, полного погашения долга 

37:05 надпись на основании кредитного договора не удостоверенного нотариально 

38:00 нотариус не наделен полномочиями по проверке долга по аграрной расписке 

39:06 если срок выполнения финансовой аграрной расписки наступил, но на ней  отсутствует надпись "Исполнено", доказательства выполнения финансовой аграрной расписки отсутствуют, можно получить исполнительную надпись 

40:26 совершение надписи ранее тридцатидневного срока от даты отправления должнику письменного требования о совершении исполнительной надписи долг по которой возник по аграрной расписке 

41:20 предъявление банком письменного требования о досрочном погашении долга прекращает начисления процентов 

42:55 нотариус обязан вызвать должника и выяснять наличие или отсутствие его возражений против требований кредитора 

43:54 если банк не докажет направления должнику и получения требования об устранении нарушений по договору кредита 

44:48 нотариус ответил, что уничтожены документы на основании которой выдана надпись 

46:25 надпись в отношении уволенного с военной службы за причиненный материальный вред

48:00 должник считается уведомленным о наличии исполнительной надписи с момента внесения ареста ее недвижимого имущества на основании постановления исполнителя по исполнительному производству открытому по надписи 

49:46 докажи факт, что не мог узнать о нарушении своих прав

53:10 наличие спора в суде по иску кредитора к должнику о взыскании долга не опровергает бесспорность долга 

54:14 обращение кредитора в суд является основанием для признания задолженности спорной 

54:55 если суд удовлетворит иск на том основании которое не было указано в иске 

56:03 надпись на договоре залога, а не на кредитном договоре 

57:29 банк не направил должнику требование о погашении долга 

58:30 обращение взыскания на залоговое имущество 

01:00:44 иск должен подать исключительно должник к взыскателю 

01:00:48 участие в деле нотариуса в качестве соответчика 

01:02:36 что доказать в суде для отмены надписи 

01:03:45 надпись по письменной расписке

01:04:25 письмо нотариуса вернулось по истечению срока хранения 

01:05:38 надпись по простому векселю 

01:07:15 ответственность нотариуса 

01:10:43 неправомерное взыскивание штрафа во время карантина 

Автор: адвокат Васильев Павел Сергеевич

Телефоны для платных консультаций: 095-235-31-10 или 096-476-66-66

Телеграм канал

✅ Выдача исполнительной надписи проводиться на основании поданного пакета документов. Как понимаешь, если данный пакет будет не полным либо документы имеют в себе ошибки – это будет основанием для отмены судом надписи❗️

Как видишь, истребовать через суд у нотариуса документы, т.е. получить и приобщить к судебному делу копии пакета документов – является обязательным для должника, если он рассчитывает получить победу ⚡️

Для это надо подать в суд заявление (ходатайство) в котором попросить истребовать документы (смотри как на фото). Как правило суды такие заявления удовлетворяют. 

Пользуйся этим юридическим механизмом для отмены надписи ✅

Также имей виду, что при ненадлежащем оформлении вышеуказанного заявления, суд может тебе отказать ❌ в истребовании - это совсем не хорошо для тебя. Поэтому отнесись ответственно к истребованию. 

Если суд отказал в истребовании: 

1️⃣ посмотри основания для такого отказа, устрани ошибки и повторно переподай заявление 

2️⃣ если переподача это не твой случай, тогда бегом обращайся в апелляционный суд

БОНУС ВИДЕО:

🔺 ВЕРНУЛ КВАРТИРУ ОТМЕНИВ НАДПИСЬ НОТАРИУСА 

🔺 Що робити після скасування виконавчого напису нотаріуса? 

___________________________________

#исполнительная_надпись_нотариуса #надпись #адвокатВасильев #суд #нотариус

🙅 Безпідставно набутим є майно, набуте особою або збережене нею в себе за рахунок іншої особи без достатньої правової підстави (стаття 1212 Цивільного кодексу)⭐️

✍️ Тобто, майно буде вважатися безпідставно набутим за таких умов:

🛑 особа зберігає в себе майно, що належить іншій особі 

🛑 відсутня правова підстава для збереження такого майна (наприклад підстава була скасована, визнана недійсною, змінена, припинена або була відсутня взагалі) 

✌️ Розберемо кілька прикладів ⤵️

1️⃣ уклали договір на перевезення певного вантажу, перевізник привіз товар куди замовляли, однак йому відмовляються сплачувати провізну плату, він має право не віддавати товар до повного розрахунку з ним (у даному випадку вантаж не буде вважатися безпідставно набутим майном, оскільки наявна правова підстава - несплата провізної плати) ⚠️

2️⃣ нотаріус вчиняє виконавчий напис про стягнення грошей за кредитним договором, відкривається виконаче провадження та стягнули борг, згодом боржник через суд визнає виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню, звертається до банка, щоб повернути списані гроші, а йому відмовляють (у даному випадку стягнуті гроші будуть вважатися безпідставно набутим майном, оскільки правова підстава про їх стягнення - виконавчий напис нотаріуса, була скасована) ❌

‼️ Окремо слід наголосити, що безпідставно набуті гроші не повертаються особі, якщо вона знає що вона ні перед ким нічого невинна, однак з власної ініціативи все одно їх віддає/робить переказ на карту 🤨

😏 Про це нагадує і Верховний Суд в постанові 31.01.24 року справа 640/17086/18 🧑⚖️

ВІДЕО В ТЕМУ:

✅ ВЕРНУЛ КВАРТИРУ ОТМЕНИВ НАДПИСЬ НОТАРИУСА  

✅ Почему банки продают долги коллекторам, а коллектора продают долги другим коллекторам? 

#гроші #безпідставно_набуті #виконавчий_напис #арешт #виконавче_провадження #притримання #кредит #зарплата #ЗП #суд #перевезення #адвокат_васильев

На сегодняшний день ломбарды взяли на вооружение такой способ защиты как исполнительная надпись нотариуса и активно применяет его в спорах с должниками. Если у тебя есть долг, а ломбард и угрожают исполнительной надписью – не бойся. Приведу пример одного из своих клиентов, продемонстрирую основания для отмены исполнительной надписи и отвечу на актуальные вопросы.

В любом случае, пока надпись не отменить в суде, она будет действовать против должника, поскольку является основанием для открытия исполнительного производства с одновременным наложением ареста на счета, имущество и продажу имущества на электронных торгах СЕТАМ.

Это решение районного суда. Суть в том, что у клиентки был договор займа, по которому возник долг, ломбард обратился к нотариусу и получил исполнительную надпись. После этого ломбард обращается к частному исполнителю для принудительного погашения долга путем открытия исполнительного производства по надписи с последующей продажей ипотечной квартиры в счет погашения долга.

Требования клиента в суде обосновал тем, что (1) договор, на основании которого возникла задолженность (договор займа), не был нотариально удостоверен, (2) также указал, что сумма долга ломбардом не подтверждена и не бесспорна. 

До подачи иска в суд, также обратился с отдельным заявлением об обеспечении иска, в котором просил остановить исполнительное производство (в дальнейшем было остановлено). Представитель ломбарда возражал против удовлетворения требований клиентки.

Особенность разбирательства состоит в том, что суд заслушивает позицию истца, заслушивает позицию ответчика (ломбарда), исследует обстоятельства, учитывая действующее законодательство, судебную практику Верховного Суда по аналогичным правоотношениям и рассматривает дело. По таким категориям дел многое зависит от адвоката должника, как он строит свою позицию, какие доводы приводит в суде.

ВИДЕО В ТЕМУ: КАК ВЫБРАТЬ АДВОКАТА ДЛЯ СВОЕГО ДЕЛА

А чтоб получить исполнительную надпись кредитор (ломбард) должен предоставить нотариусу определенный перечень обязательных документов, которые нотариус проверяет, только после этого совершает исполнительную надпись. Для полного объективного рассмотрения дела нужно истребовать через суд данные документы (копии) от нотариуса, чтоб они были в материалах дела. Для этого нужно подать в суд соответствующее ходатайство. Я так и сделал, а суд необходимые документы истребовал.

Поскольку сумма долга была до 700 тыс. грн., рассмотрение дела длилось около 2 месяцев и проходило в упрощенном порядке (без участия сторон). 

Обращаю внимание на 2 основных момента:

1. исполнительная надпись нотариуса принимается исключительно по нотариально заверенным документам (договор займа), а потому с ломбардом такой договор должен быть нотариально удостоверенным, если нет – исполнительную надпись нотариус не имеет права принимать, а в случае принятия, последняя подлежит отмене в судебном порядке (признать таковой, что не подлежит исполнению);

2. расчет задолженности (документ первичной бухгалтерской отчетности (учета)), по которому нотариус может установить действительный размер долга (часто в этом расчете случаются ошибки, если таковая есть и влияет на размер долга – это основание для отмены исполнительной надписи). По делу клиента как раз отсутствовал нотариально удостоверенный договор, на основании которого возникла задолженность, а расчет задолженности, представленный ломбардом, не подтверждает сумму долга. Суд применил соответствующую практику Верховного Суда, в частности если нотариусу был предоставлен формально исчерпывающий перечень документов, это еще не означает, что каждый из них содержит полную информацию.

По результату рассмотрения дела суд поддержал мою позицию и признал исполнительную надпись нотариуса не подлежащей исполнению. Поэтому надпись не имеет юридической силы, клиент победил!

Видео в тему: ОБЗОР ДЕЛ ОМЕНА ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ НОТАРИУСА 2023 - МАРТ 2024 

Также отвечу на частые вопросы по данной теме.

Следует подавать в суд заявление об обеспечении иска?

Зависит от того, есть у должника банковская карточка, с которой каждый месяц может происходить списание средств на погашение задолженности. Если есть, тогда нужно на время судебного разбирательства остановить выполнение надписи и тем самым остановить взыскание средств ежемесячно с карты - это называется обеспечение иска.

А если карты нет и отсутствует другой риск для должника по поводу невыполнения последней надписи (погашение долга), тогда можно обойтись и без обеспечения.

ВИДЕО В ТЕМУ: Обеспечение иска: первый шаг для защиты имущества от коллекторов, МФО и банков

По каким основаниям суд может признать исполнительную надпись нотариуса не подлежащей исполнению?

Два "традиционных" основания: (1) отсутствие нотариально удостоверенного договора, по которому возникла задолженность и (2) предоставляемый кредитором расчет задолженности не подтверждает сумму задолженности. Даже с одним из этих оснований суд отменит исполнительную надпись!

Также сильными основаниями будет отсутствие факта получения должником от кредитора письменного требования о полном погашении задолженности.

Как получить документы, предоставленные ломбардом нотариусу для получения исполнительной надписи?

Двумя способами:

1. обратиться к нотариусу с заявлением о предоставлении информации для получения соответствующих копий (нотариус скорее всего, откажет, поскольку это нотариальная тайна);

2. подать ходатайство в суд о истребовании документов (традиционная процедура в таких категориях дел). После истребования, изучив документы, найди ошибки, тем самым усилишь свою позицию по делу.

Сколько времени суд рассматривает такие дела?

Если долг до 700 тыс. грн. срок рассмотрения не должен превышать 2 месяцев. Если превышает озвученную сумму, тогда разбирательство может продолжаться несколько больше, до 6 месяцев в суде первой инстанции. Если апелляция – тогда еще прибавь 2-4 месяца, а если будет пересмотр в кассационном суде (Верховный Суд) – это еще около 8-16 месяцев.

Также следует указать, что бывают случаи, когда длительное рассмотрение дела в суде будет в пользу должника, например, когда это ипотечное жилье, согласно чему, на время судебного разбирательства должник имеет право беспрепятственно пользоваться жильем. Так случилось, что в моей практике есть дело по отмене надписи, которая длится уже больше 6 лет. Все это время клиент пользуется домом, исполнительное производство остановлено, а банк ничего не может сделать. Потому как правильно отменить твою надпись нужно проконсультироваться с адвокатом, чтоб не только одержать победу, но и другие преимущества.

Может ломбард повторно получить исполнительную надпись нотариуса, если первая надпись суд уже отменил?

Да, может получить, это не запрещено законом, хотя в своей практике я такого не встречал. Получить исполнительную надпись – это не бесплатно, а потому если уже один раз исполнительную надпись отменили, повторно за деньги ее получить ломбарды не хотят, очень большая вероятность, что она будет отменена, поскольку договоры займа как правило нотариусы нотариально не удостоверяются, а потому отсутствует основание для выдачи надписи

Каков срок обращения в суд для отмены исполнительной надписи нотариуса?

Три года с момента, когда ты узнал или мог узнать о надписи. Обычно о нем узнают, когда исполнитель блокирует карточки или накладывает арест на имущество должника. Если по уважительной причине пропустил этот срок – суд может его восстановить по твоему ходатайству. Исчерпывающий перечень таких причин отсутствует, поэтому к ним можно отнести: долгосрочную командировку, пребывание в рядах ВСУ, стационарное лечение и т.д.

ВИДЕО В ТЕМУ: Обзор дел отмена исполнительной надписи нотариуса 2023 - март 2024

Если по исполнительной надписи были взысканы деньги, что делать должнику?

При подаче иска о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, дополнительно проси суд вернуть взысканные с тебя деньги. Суд рассмотрит эти требования, в случае отмены надписи, взыщет в твою пользу деньги.

А если уже отменил исполнительную надпись, однако не просил суд вернуть деньги, тогда надо обратиться к исполнителю и взыскателю (ломбарду) с требованием вернуть деньги как безосновательно полученные согласно статье 1212 Гражданского кодекса. Если откажут, тогда дорога должнику в суд о взыскании этих средств. 

Если ломбард подаст апелляционную/кассационную жалобу?

Бывает и такое, однако это редкое явление. Если так произошло, лучше подключить адвоката, чтобы подал отзыв на апелляционную или кассационную жалобу и принял участие в рассмотрении дела, в том числе путем проведения видеоконференции независимо от места нахождения должника, адвоката.

ВИДЕО В ТЕМУ: ВІДЕОКОНФЕРЕНЦІЯ СУДОВОГО РОЗГЛЯДУ: ЯК ЦЕ МОЖЕ ПРАЦЮВАТИ У ТВОЇЙ СПРАВІ?

Как должникам бороться с ломбардами?

Вариантов много, они идентичны тем, что применяются в борьбе с банками, МФО (коллекторами), а именно:

1. внесудебное урегулирование дела по договоренности сторон (договориться без суда, найдя компромисс, уплатив частично долг, реструктуризацию долга и т.п.);

2. подать в суд для отмены надписи либо исполнительного листа по делу или признанию недействительным договора займа (кредита), ипотеки, поручительства и т.п.;

3. обратиться в суд в рамках дела о банкротстве с целью реструктуризации долга, должника физического лица;

4. договоренность или суд в пределах исполнительного производства;

5. и т.д. 

ВИДЕО В ТЕМУ: Кредити під час війни - судова практика, стягнення, питання 

Реструктуризация (рассрочка) долга с ломбардом – это реально?

Реально! Во-первых – договориться о периодах и сумме ежемесячного погашения задолженности, во-вторых – все это документально верно оформить.

Если компромисс с ломбардом не будет найден, то жди от последнего суд о взыскании долга или исполнительной надписи нотариуса.

Какова стоимость адвокатских услуг по подготовке в суд документов об отмене исполнительной надписи нотариуса?

Зависит от юриста, размера юридической работы. В общей сложности от 4000 гривен. Эта сумма не является окончательной, поскольку к ней может быть добавлено еще около 1700 грн., которые следует уплатить за судебный сбор (если суд откажет открыть производство без уплаты судебного сбора). Вышеупомянутые расходы при победе проси суд взыскать с ломбарда.

Что будет с исполнительным производством после отмены исполнительной надписи нотариуса?

Оно оканчивается исполнителем. Отменяешь надпись в суде, получаешь решение суда с отметкой о вступлении в законную силу или в электронной форме, подписанное с помощью электронной подписи суда и отправляешь исполнителю вместе с заявлением об окончании исполнительного производства.

Некоторые исполнители не ждут никаких заявлений и самостоятельно все делают. Окончание означает снятие всех арестов, разблокировку карт, ограничений и т.д.

ВИДЕО В ТЕМУ: Що робити після скасування виконавчого напису нотаріуса 

Может ломбард после отмены надписи подать в суд иск к должнику о взыскании долга?

Конечно, может, как правило так и бывает, т.к. отмена надписи не аннулирует невыплаченный долг. 

По своей практике скажу, что ломбарды не часто подают в суд, поскольку как правило должники договариваются с ломбардом без суда (например реструктуризация долга). При этом судебное разбирательство требует дополнительных финансовых расходов от ломбарда, что ему не выгодно. Поэтому пытаются договориться во внесудебном порядке, а суд – крайняя мера.

Но когда есть ипотечное имущество, а должник долг не погашает и не хочет (не может) погасить и ломбарду не удалось взыскать долг – жди суда, поскольку о твоем долге никто не забудет.

 Какой размер долга должен быть перед ломбардом, чтобы он обратился в суд?

Такая сумма законодательством не установлена, поэтому размер не имеет значения, все по усмотрению ломбарда.

ВИДЕО В ТЕМУ: Почему банки продают долги коллекторам, а коллектора продают долги другим коллекторам 

Реально выиграть суд у ломбарда?

Нужно смотреть, каково основание возникновения долга, сам понимаешь, если ты получил деньги, то должен их вернуть, долг не исчезнет с истечением времени. Но выиграть должнику – это реально, потому что довольно частые случаи, когда в документах на выдачу займа (кредита) есть ошибки в пользу должника или документы (оригиналы) повреждены или не сохранены ломбардом, другие случаи.

Также бывают ситуации, когда суд не выиграешь, но все равно свое положение улучшишь (суд может длиться годами, за это время твое материальное положение может измениться к лучшему и ты отдашь долг или за дисконт (скидку) договоришься с ломбардом).

Что делать, если должник проиграл в суде?

Необходимо исследовать, почему именно суд принял такое решение (основания отказа) и станет понятно, перспективно обращаться должнику для пересмотра в апелляцию, а затем в кассацию. Или другими средствами бороться за положительное достижение результата.

Также пригодятся должнику другие пути, например раздел имущества супругов, признание договора недействительным, прекращенным действия договора (обязательства) и прочее.

Следует иметь в виду, если есть решение суда о взыскании долга, то в дальнейшем это будет исполнительное производство с отрицательными последствиями для должника – арестом имущества, арестом заработной карточки, погашением задолженности за счет движимого и недвижимого имущества и т.д. Если будет уклонение должника от исполнительных действий, исполнитель может обратиться в суд, чтобы получить временный запрет на выезд за границу.

Видео в тему: ОТМЕНА ВРЕМЕННОГО ЗАПРЕТА НА ВЫЕЗД ИЗ УКРАИНЫ ЗА НЕПОГАШЕННЫЙ ДОЛГ

Мужчина умер, не вернув долг ломбарду. Жена должна возвращать такой долг?

Должна возвращать в том случае, если приняла наследство и к ней обратился ломбард с требованием вернуть долг мужа. При этом возвращать нужно только сумму, которая не превышает стоимость принятого наследственного имущества.

 Если наследство мужа жена не приняла – ломбарду ничего тогда не должна. 

ВИДЕО В ТЕМУ: КРЕДИТ, ІПОТЕКА, ПОРУКА, ВИКОНАВЧЕ ПРОВАДЖЕННЯ У СПАДЩИНУ  

Может должник оказаться за решеткой если не отдаст долг?

Если взял в ломбарде, например сто тысяч гривен и какую-то сумму отдал – тебе не могут инкриминировать мошеннические действия, поэтому криминальное производство тебе не грозит. Надо вернуть хоть что-нибудь, чтоб не сесть за мошенничество (когда 100% взял и ничего не вернул).

А если взял деньги предъявив поддельные документы – это будет квалифицировано как мошенничество, предусматривающее уголовную ответственность, независимо от возврата долга.

Единственное ипотечное имущество исполнитель может продать в счет погашения долга перед ломбардом?

Может продать, но действуют изменения в законодательстве на время военного положения и 30 дней после его окончания (статьи 37, 39, 40, 41 Закона Украины об ипотеке), которые останавливают на указанный период обращения взыскания (продажу), в том числе реализацию взыскания единого ипотечного имущества. Так что исполнитель не может продать квартиру должника во время войны пока действует ранее озвученные изменения в законе).

Но бывает, что исполнитель игнорирует вышеприведенный запрет. В этом случае должнику следует доказать документально исполнителю, что жилье – единственное и в случае необходимости своевременно обратиться в суд за защитой.

Автор: адвокат Васильев Павел Сергеевич
Платные консультации: 096-476-66-66 либо 095-235-31-10

Телеграм канал по кредитам, ипотекам и исполнительным производствам

Ютуб канал

⚠️😤 Велика кількість електронних торгів проводиться на підставі виконавчих написів нотаріуса, при чому людина дізнається, що її майно буде продано пост-фактом, коли прийде оповіщення в ДІЮ (що відкрито виконавче провадження) або коли виконавець прийде на порог описувати майно 🏠

✅✌️ Всі і так добре розуміють як вчиняються ці виконавчі написи, без додержання жодних законодавчих норм і розраховані на те, що людина не буде його оскаржувати або поки це почне робити, якусь копіїчку з карти в неї вже спишуть чи можуть встигнути продати майно на торгах (поки буде йти суд по визнанню виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню) 🤳

💸 Виконавчі написи "ламаються" судами на раз-два, а от торги, що були на них проведені ні, приклад постанова Верховного Суду від 03.06.2024 справа 587/2230/21 🧑‍⚖️

🚫 Відносно боржника був вчинений виконавчий напис, оперативно відкрито виконавче провадження для примусового стягнення боргу і проведені електронні торги, де продана квартира 😔

⚡️ Поки людина оскаржувала виконавчий напис до суду, виконавець провів торги та право власності перейшло до іншої особи, згодом цей напис "зламали" ✅

🙅 Так як ніхто добровільно повертати майно і не збирається людина вимушена повторно звернутися до суду, щоб "зламати" ці електронні торги ✍️

І БАЦ ‼️ А ні тобі, торги були проведені, коли напис був чинний, а саме скасування напису нотаріуса не означає, що торги проведені незаконно ‼️

‼️ ЦЕ ЩЕ ЩО ТАКЕ ‼️

👌🧐 Значить напис ти зламав, грошей за ним нікому не винний, а про квартиру забудь, супер підхід! Хоча не всі суди його притримуються та стають на захист боржників (що я повністю підтримую) ✅

📝 До 2019-2020 років таких "юридичних вершин" не було, був цілком логічний та правильний підхід "напис незаконний - торги незаконні", чому він змінився - незрозуміло і тільки робить гірше для звичайних людей 😡

🤯✅ У відео враховую такі "негативні" моменти та розповідаю як їх оминути для перемогти по твоїй справі ⤵️

✌️ ЛАЙФХАКИ ОТМЕНА ЭЛЕКТРОННЫХ ТОРГОВ / ВЕРХОВНЫЙ СУД 

⚠️ Обеспечение иска: первый шаг для защиты имущества от коллекторов, МФО и банков 

#торги #електронні_торги #нотаріус #напис #виконавчий_напис #СЕТАМ #прозорро #виконавець #продаж_майна #виконавче_провадження #опис #оцінка #скарга #суд #ухвала #недійсний #нікчемний #верховний_суд #дія #судова_практика #адвокат_васильев

Унікальний підхід для скасування напису не потрібен, оскільки процедура скасування проходить як “за інструкцією” та за одними й тими самими підставами, змінюється лише назва нотаріуса, номер договору та сума боргу. 

Виконавчий напис нотаріуса - це класика як з боржників стягували та стягують борги, при цьому арештовуються карткові рахунки, майно, останнє продається на електронних торгах СЕТАМ у рахунок погашення боргу. Як з цим боротися, показую сьогодні у режимі питань відповідей. Нагадую, що висновки Верховного Суду є обов'язковими для судів України та посадових осіб державних органів. Тому відповіді обгрунтовую вказаними висновками. Використовуй їх у своїй справі. 

Ну що ж, любий читачу, починаємо!

Ну що ж, любий читачу, починаємо!

Питання які будуть розглядатись:

Якщо апеляційний суд не встановив, що розрахунок заборгованості поданий нотаріусу не містить у собі розрахунок за боргом по тілу кредиту

Чи реально стягнути моральну шкоду при скасуванні виконавчого напису нотаріуса

Виконавець повинен звернутися за дозволом органу опіки та піклування для реалізації житла, право на яке має діти

Що робити якщо у письмовій вимозі про дострокове погашення кредиту сума боргу не відповідає сумі боргу, яка зазначена у заяві про видання виконавчого напису та менша ніж у самому написі

Якщо відсоткова ставка за боргом зазначена у розрахунку заборгованості не відповідає кредитному договору на підставі якого видано напис

Чи повинен нотаріус під час складання напису на нерухомість перевіряти наявність заборон, обтяжень

Арешт нерухомості у рамках кримінального провадження перешкоджає видачі виконавчого напису нотаріуса

Якщо розмір пені, який зазначений у написі, не відповідає умовам кредитного договору

Якщо в договорі позики зазначено, що для отримання виконавчого напису не потрібно надсилати боржникові вимогу про повернення боргу, то нотаріус має право прийняти напис

Неналежна оцінка доказів апеляційним судом може бути підставою для перемоги у Верховному Суді

Вчинення виконавчого напису перериває позовну давність щодо звернення стягнення на іпотеку

Суд має вказати у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безпірну заборгованість перед стягувачем

Наявність спору в суді за позовом кредитора до боржника про стягнення кредитного боргу спростовує безперечність заборгованості та як наслідок неправомірність напису

Які документи підтверджують беззаперечність заборгованості

Коли слід вважати належним чином отримання іпотекодавцем повідомлення (вимоги) про дострокове погашення боргу

Як правильно визначити початок відліку позовної давності для скасування виконавчого напису

Як правильно визначити початок відліку позовної давності для звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі напису

Факт звернення банку до суду з позовом про стягнення кредитної заборгованості та повернення цього позову судом є дією, що засвідчує зміну строку виконання основного зобов'язання

Ознайомлення боржника з матеріалами виконавчого провадження свідчить, що саме з цієї дати розпочався відлік позовної давності для скасування напису

Якщо боржник не отримував повідомлення банку про погашення заборгованості та намір банку звернути стягнення на предмет іпотеки, шляхом здійснення напису, а також банком було продовжено нарахування відсотків після зміни терміну повернення кредиту – це може свідчити, що заборгованість є беззаперечною

Якщо суд першої інстанції відмовив у витребуванні виконавчого провадження - це буде причиною для скасування Верховним Судом рішення суду першої інстанції

Якщо суди попередніх інстанцій не забезпечили повного та всебічного розгляду справи, що має зробити Верховний Суд

Верховний Суд може встановлювати нові обставини, не встановлені судами попередніх інстанцій, давати оцінку доказам, які не досліджувалися судами попередніх інстанцій

Виконавчий напис нотаріуса по лізингових платежах можна скасувати на підставі, що нотаріусу не було подано повний пакет документів

Якщо боржник у суді не спростував розрахунок заборгованості, не надав доказів часткового чи повного погашення заборгованості

Якщо напис видано на підставі кредитного договору, що не посвідчений нотаріально

Нотаріус наділений повноваженнями щодо перевірки заборгованості за аграрною розпискою

Якщо термін виконання фінансової аграрної розписки настав, але на ньому відсутній напис "Виконано", доказів виконання фінансової аграрної розписки відсутні, чи можна на цій підставі отримати напис

Вчинення напису раніше тридцятиденного строку від дати відправлення боржнику письмової вимоги про здійснення напису борг за яким виник за аграрною розпискою, буде порушенням

Подання банком письмової вимоги про дострокове погашення всього боргу за кредитом припиняє нарахування відсотків

Чинне законодавство не зобов'язує нотаріуса викликати боржника та з'ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог кредитора

Якщо банк не доведе належними та допустимими доказами направлення боржнику та отримання останнім вимоги про усунення порушень за договором кредиту, до чого це може призвести

Як діяти суду, якщо нотаріус відповів, що не може надати до суду витребуванні документи згідно до яких прийнято напис, оскільки вони знищені

Чи можна прийняти напис щодо звільненого з військової служби за заподіяну матеріальну шкоду державі

Чи міг боржник дізнатися про напис з моменту арешту його нерухомого майна на підставі постанови виконавця у виконавчому провадженні відкритому за написом

Чи потрібно, щоб боржник довів у суді той факт, що він не міг раніше дізнатися про порушення своїх прав написом

Наявність спору у суді за позовом кредитора до боржника про стягнення суми заборгованості за кредитним договором не спростовує висновку про безперечність заборгованості та не свідчить про неправомірність напису

Звернення кредитора до суду є підставою для визнання заборгованості спірною

Якщо суд задовольнить позов з підстави яка не була зазначена у позові

Якщо напис було здійснено на нотаріально посвідченому договорі застави, а чи не на кредитному договорі

Якщо банк вимогу про усунення порушень боржникові не направляв

Для звернення стягнення на заставне авто необхідно письмово повідомити боржника і зареєструвати у Реєстрі відомості про звернення стягнення щодо забезпечувального обтяження

Справи про скасування напису, повинні розглядатися судами за позовами саме боржників до стягувачів

Участь у справі нотаріуса як співвідповідач призведе до неправильного вирішення судової справи

Що має боржник довести у суді для скасування напису

Чи можна напис отримати за боргом за письмовою розпискою

Якщо відсутні документи на підтвердження, що боржник відмовився від отримання поштової кореспонденції

Як скасувати напис, виданий на виконання простого векселя

Якщо суд визнає протиправними дії нотаріуса щодо прийняття напису - це буде підставою, щоб притягнути нотаріуса до відповідальності

У період дії карантину з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19) неправомірно було стягувати штраф за невиконання грошових зобов'язань, що унеможливлює безперечність заборгованості

А ось вже і відповіді:

Якщо апеляційний суд не встановив, що розрахунок заборгованості поданий нотаріусу не містить у собі розрахунок за боргом по тілу кредиту?

У такому випадку рішення апеляційного суду підлягає скасуванню Верховним Судом і направлення справи на новий розгляд до апеляційної інстанції, оскільки суд не встановив, чи була фактично заборгованість саме такого розміру як вказано у спірному написі, на час вчинення нотаріусом цього напису (постанова Верховного Суду від 05.04.23 справа №444/917/20). 

Чи реально стягнути моральну шкоду при скасуванні виконавчого напису нотаріуса?

Ні, оскільки “гра не варта свічок”, з огляду на те, що суду з урахуванням статей 1166, 1167, 1174 Цивільного кодексу треба доказати наступне (бажано письмовими доказами):

1. факт заподіяння шкоди боржнику і чим це підтверджується;

2. протиправність дій завдавача шкоди (стягувача або нотаріуса) та його вина,

3. причинний зв'язок між протиправною дією стягувача та негативними наслідками.

Відсутність хоча б одного з таких елементів виключає відповідальність за заподіяння шкоди (Верховний Суд від 22.12.21 справа 296/3325/20). 

Слід зазначити, що моральною шкодою визначаються страждання, заподіяні громадянинові внаслідок фізичного чи психічного впливу, що призвело до погіршення чи позбавлення можливості реалізації ним своїх звичок, погіршення відносин із оточуючими людьми, інших негативних наслідків морального характеру (стаття 23 Цивільного кодексу). 

Визначення розміру відшкодування залежить від таких факторів, як характер та обсяг страждань (фізичного болю, душевних та психічних страждань тощо), понесених позивачем (боржником), можливості відновлення немайнових втрат, їх тривалість, тяжкість вимушених змін у його життєвих та суспільних відносинах, ступінь зниження престижу, репутації, час та зусилля, необхідні для відновлення попереднього стану та можливість такого відновлення у необхідному або повному обсязі. 

Тобто суд має з'ясувати всі доводи позивача щодо обґрунтування ним як обставин заподіяння, так і розміру моральної шкоди, дослідити надані докази, оцінити їх та визначити конкретний розмір моральної шкоди з огляду на принципи верховенства права, вимоги розумності, виваженості та справедливості (Верховний Суд від 20.09.18 справа 686/23731/15, від 05.04.23 справа 308/13418/20).

Виконавець повинен звернутися за дозволом органу опіки та піклування для реалізації житла, право на яке має діти?

Так, виконавець повинен отримати вказаний дозвіл, це передбачено вимогами Закону №1404-VIII, Закону №2623-IV, а також положеннями Інструкції з організації примусового виконання рішень та Порядку реалізації арештованого майна, а саме: у разі передачі на реалізацію нерухомого майна, право власності або право користування яким мають діти, державний виконавець або приватний виконавець зобов'язаний, отримати попередню згоду органу опіки та піклування або відповідне рішення суду, про яке, зокрема, зазначає в заяві на реалізацію арештованого майна (Верховний Суд справа 755/12052/19, від 31.05.22 справа 380/6558/20, від 05.04.23 справа 308/13418/20 та від 29.02.24 справа 320/1771/19). 

Така згода встановлена задля додаткового забезпечення захисту прав дитини. 

При цьому, повноваження виконавця не мають того характеру та обсягів, які має суд. Обов`язки і права виконавців, закріплені у статті 18 Закону про виконавче провадження не відповідають широті повноважень та обов'язків суду для вирішення судових спорів. До прикладу стаття 19 Сімейного кодексу передбачає право суду не погодитись з висновком органу опіки та піклування. Тоді як закон про виконавче провадження, такими повноваженнями виконавця не наділяє. 

Також, виконавець позбавлений можливості встановлювати чи є у власності неповнолітніх дітей, місце проживання яких зареєстроване у квартирі, яка підлягає реалізації в рамках виконавчого провадження, інше житлове приміщення, чи мають вони право користування іншим житловим приміщенням. Для вирішення подібних питань виконавець і має звертатись до органів опіки та піклування для отримання відповідного дозволу, який має враховувати найкращий захист прав неповнолітніх дітей.

Отже, виконавець не може самотужки забезпечити той самий рівень захисту відповідних прав неповнолітніх дітей, який може забезпечити суд.

Ураховуючи вищезазначене, отримання виконавцем відповідного дозволу органу опіки та піклування є обов'язковим в силу самого факту існування права власності або права користування неповнолітньої дитини щодо нерухомого майна, яке реалізується в рамках виконавчого провадження. Захист відповідних прав неповнолітньої дитини забезпечує орган опіки та піклування в межах своїх повноважень, приймаючи рішення про надання зазначеного дозволу або відмову у наданні зазначеного дозволу виконавцю, а також суд у випадку звернення до нього уповноваженої особи щодо дій виконавця та/або органу опіки та піклування.

ВІДЕО В ТЕМУ: Що робити після скасування виконавчого напису нотаріуса?

Що робити якщо у письмовій вимозі про дострокове погашення кредиту сума боргу не відповідає сумі боргу, яка зазначена у заяві про видання виконавчого напису та менша ніж у самому написі?

1. треба встановити причину таких розбіжностей у досудовому порядку. Якщо на користь боржника, тоді вказати ці підстави у позові для скасування напису;

2. така причина встановлюється на підставі даних: умов кредитного договору; дати отримання вимоги щодо погашення боргу; зміст напису;

3. у судовому порядку витребувати у нотаріуса документи на підставі яких прийнято напис, там має бути розрахунок заборгованості та перевірити його.

Якщо відсоткова ставка за боргом зазначена у розрахунку заборгованості не відповідає кредитному договору на підставі якого видано напис?

Якщо не надані нотаріусу дані на підставі чого змінено відсоткову ставку - це грає на користь боржника для скасування напису. Для цього треба вказати дану обставину у своєму позові як підставу для скасування напису.

Чи повинен нотаріус під час складання напису на нерухомість перевіряти наявність заборон, обтяжень?

Такий обов'язок у нотаріуса відсутній, тому можна не перевіряти.

Арешт нерухомості у рамках кримінального провадження перешкоджає видачі виконавчого напису нотаріуса?

Арешт прийнятий у межах кримінального провадження не перешкоджає видачі виконавчого напису нотаріуса, оскільки такий арешт не свідчить про заборону на вчинення напису (Верховний Суд від 08.03.23 справа 916/1369/22). 

Якщо розмір пені, який зазначений у написі, не відповідає умовам кредитного договору?

Це говорить про те, що на момент здійснення нотаріусом спірного виконавчого напису заборгованість боржника не була безспірною, зокрема, була меншою за розмір, ніж зазначено в написі (Верховний Суд від 10.01.23 справа 619/4933/20). 

ВІДЕО БОНУС: Остапенко, Гуревич, Личук: основания отмены исполнительных надписей нотариусов, судебная практика

Якщо в договорі позики зазначено, що для отримання виконавчого напису не потрібно надсилати боржникові вимогу про повернення боргу, то нотаріус має право прийняти напис?

Має прийняти напис, оскільки, підписавши договір позики, боржник погодився та прийняв його умови, в тому числі де сторони зумовили право позикодавця звернутися до нотаріуса за виконанням виконавчого напису без додаткового попередження (вимоги).

Тобто. у договорі позики сторони на власний розсуд врегулювали свої відносини щодо звернення позикодавця за отриманням виконавчого напису нотаріуса за результатами настання строку повернення позички та невиконання зобов'язань щодо повернення грошей.

У цьому випадку доводи боржника щодо неотримання вимоги про повернення боргу є необґрунтованими (Верховний Суд від 01.03.23 справа 592/1733/22). 

Неналежна оцінка доказів апеляційним судом може бути підставою для перемоги у Верховному Суді?

Не може бути, оскільки оцінка доказів зроблена як судом першої, так і судом апеляційної інстанцій, то Верховний Суд не наділений повноваженнями втручатись у таку оцінку. 

Згідно з правовим висновком, викладеним у постанові Верховного Суду від 16.01.19 у справі  373/2054/16, якщо порушень порядку надання та отримання доказів у суді першої інстанції апеляційний суд не встановив, а оцінка доказів зроблена як судом першої, так і судом апеляційної інстанцій, то суд касаційної інстанції не наділений повноваженнями втручатись в оцінку доказів (аналогічний висновок підтримав Верховний Суд від 22.02.23 справа 199/1467/21). 

Вчинення виконавчого напису перериває позовну давність щодо звернення стягнення на іпотеку?

Вчинення виконавчого напису не перериває позовну давність (Верховний Суд від 19.01.23 справа 757/57789/20).

ВІДЕО В ТЕМУ: Как договориться с банком, коллекторами, мфо во время войны

Суд має вказати у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безпірну заборгованість перед стягувачем?

Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» суд має перевірити доводи сторін у повному обсязі та встановити та вказати у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безперечну заборгованість перед стягувачем, тобто не може бути визнано можливим заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, і чи не було вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на час вчинення нотаріусом виконавчого напису (Верховний Суд від 27.03.19 справа 137/1666/16, від 02.07.19 та справа 916/3006/17). 

Наявність спору в суді за позовом кредитора до боржника про стягнення кредитного боргу спростовує безперечність заборгованості та як наслідок неправомірність напису?

Не спростовує, оскільки вирішуючи питання правомірності вчинення напису у сенсі статті 88 Закону «Про нотаріат» слід враховувати, що наявність спору в суді за позовом кредитора до боржника про стягнення суми заборгованості не спростовує висновку про безперечність заборгованості цього боржника та жодним чином написи (Верховний Суд від 29.09.20 справа 757/13243/17). 

Які документи підтверджують беззаперечність заборгованості?

Перелік наступний: 

1. кредитний договір, нотаріально посвідчений договір іпотеки (якщо напис приймається відносно іпотечного майна);

2. розрахунок заборгованості за кредитним договором,

3. письмова вимога про необхідність погашення заборгованості (достроково) з розрахунковим документом про надання послуг поштового зв'язку та опис вкладення, що підтверджують направлення та отримання боржником письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання. Також таку вимогу можна вручити боржнику особисто, отримавши від останнього на другому примірнику вимоги підпис на підтвердження отримання з проставленням дати такого отримання. Цей другий примірник і необхідно буде надати нотаріусу. Боржник повинен бути повідомлений не менш ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов'язань та ліквідувати допущені порушення або оскаржити виставлену вимогу в судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна з цих дій не виконана, заборгованість вважається безперечною.

Нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів (Верховний Суд від 17.03.21 справа 361/1488/19).

Коли слід вважати належним чином отримання іпотекодавцем повідомлення (вимоги) про дострокове погашення боргу?

Слід вважати здійсненим належним чином за умови, що він отримав або повинен отримати повідомлення, але не отримав його з власної вини. Доказом належного здійснення повідомлення може бути, зокрема, повідомлення про вручення поштового відправлення з описом вкладення або позначка поштового відділення зв'язку про надсилання повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Наведена норма спрямована на фактичне повідомлення іпотекодавця, щоб надати можливість усунути порушення, і цим запобігти зверненню стягнення на майно (Верховний Суд від 23.06.20 справа 645/1979/15-ц, від 29.09.20 справа 757/13243/17). 

ВІДЕО В ТЕМУ: Почему банки продают долги коллекторам, а коллектора продают долги другим коллекторам

Як правильно визначити початок відліку позовної давності для скасування виконавчого напису?

Початок перебігу позовної давності може бути пов'язаний з різними юридичними фактами та їх оцінкою судом, нотаріусом. 

Загальний термін звернення стягувача до нотаріуса для видачі напису становить три роки та визначається із дня виникнення у стягувача права вимоги до боржника (Верховний Суд від 02.08.19 справа 916/3006/17, від 21.09.21 справа 910/10374/17). 

Як правильно визначити початок відліку позовної давності для звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі напису?

Відлік починається з дати невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання (Верховний Суд від 24.11.21 справа 361/7076/19, від 18.08.21 справа 201/153130/16)

Факт звернення банку до суду з позовом про стягнення кредитної заборгованості та повернення цього позову судом є дією, що засвідчує зміну строку виконання основного зобов'язання?

Не є такою дією. 

Ознайомлення боржника з матеріалами виконавчого провадження свідчить, що саме з цієї дати розпочався відлік позовної давності для скасування напису?

Так, свідчить, тому починаючи з дати ознайомлення боржник вважається проінформованим про порушення своїх прав написом (Верховний Суд від 21.02.18 справа  910/5226/17).

Якщо боржник не отримував повідомлення банку про погашення заборгованості та намір банку звернути стягнення на предмет іпотеки, шляхом здійснення напису, а також банком було продовжено нарахування відсотків після зміни терміну повернення кредиту – це може свідчити, що заборгованість є беззаперечною?

У цьому випадку заборгованість не є беззаперечною (Верховний Суд від 26.02.20 справа 320/545/19, від 02.07.19 справа 916/3006/17 та від 23.06.20 справа 645/1979/15).

ВІДЕО ДОПОМОГА: ЛОМБАРДУ НЕ ПОМОГЛА ИСПОЛНИТЕЛЬНАЯ НАДПИСЬ НОТАРИУСА НА ИПОТЕЧНУЮ КВАРТИРУ

Якщо суд першої інстанції відмовив у витребуванні виконавчого провадження - це буде причиною для скасування Верховним Судом рішення суду першої інстанції?

Так! Оскільки у цьому випадку судом першої інстанції безпідставно відмовлено у задоволенні клопотання про витребування матеріалів виконавчого провадження з виконання спірного виконавчого напису, з яких було б можливо встановити обставини які боржник вважає необхідним дослідити для правильного вирішення справи (Верховний Суд від 28.02.24 справа 671/1211/22). 

Якщо суди попередніх інстанцій не забезпечили повного та всебічного розгляду справи, що має зробити Верховний Суд?

Рішення прийняті судами треба скасувати, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

Верховний Суд може встановлювати нові обставини, не встановлені судами попередніх інстанцій, давати оцінку доказам, які не досліджувалися судами попередніх інстанцій?

Суд касаційної інстанції (Верховний Суд) через свої процесуальні повноваження позбавлений можливості встановлювати нові обставини, які не були встановлені судами попередніх інстанцій, давати оцінки доказам, які не досліджувались раніше (Верховний Суд 28.02.24 справа 671/1211/22). 

Виконавчий напис нотаріуса по лізингових платежах можна скасувати на підставі, що нотаріусу не було подано повний пакет документів?

Так, у такому випадку є всі підстави для скасування, оскільки у нотаріуса був відсутній повний пакет документів у підтвердження безспірності заборгованості (Верховний Суд від 31.01.24 cправа 910/10490/22). 

Якщо боржник у суді не спростував розрахунок заборгованості, не надав доказів часткового чи повного погашення заборгованості?

Якщо саме неналежний розрахунок був єдиною підставою вказаною у позові для скасування напису - це у разі не спростування у судовому порядку зазначеного розрахунку призведе до того, що суд відмовить боржнику у позові і тим самим напис залишиться діяти (Верховний Суд від 07.12.23 справа 331/427/22).

ВІДЕО БОНУС: Обзор дел отмена исполнительной надписи нотариуса 2023 - март 2024

Якщо напис видано на підставі кредитного договору, що не посвідчений нотаріально?

Тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв'язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника, оскільки кредитний договір (позики) повинен бути обов'язково нотаріально засвідчений (Верховний Суд від 06.12.23 справа 299/5183/21).

Нотаріус наділений повноваженнями щодо перевірки заборгованості за аграрною розпискою?

Нотаріус не наділений повноваженнями з перевірки дійсної суми наявної у боржника заборгованості за аграрною розпискою, а зобов'язаний перевірити лише три обставини: настання строку повернення боргу за розпискою; відсутності на аграрній розписці напису "Виконано"; надсилання кредитором боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання (Верховний Суд від 21.11.23 справа 922/470/22). 

Якщо термін виконання фінансової аграрної розписки настав, але на ньому відсутній напис "Виконано", доказів виконання фінансової аграрної розписки відсутні, чи можна на цій підставі отримати напис?

З огляду на приписи Закону "Про аграрні розписки" та Закону "Про нотаріат" підстави звернення кредитора до нотаріуса для вчинення виконавчих написів є безумовними (Верховний Суд від 21.11.23 cправа 922/470/22). 

Вчинення напису раніше тридцятиденного строку від дати відправлення боржнику письмової вимоги про здійснення напису борг за яким виник за аграрною розпискою, буде порушенням?

Ні, так 30 термін передбачений виключно щодо порушень іпотечного договору, а не аграрної розписки. Тому помилково вважати порушення Порядку вчинення нотаріальних дій, якщо напис вчинений раніше тридцятиденного строку від дати відправлення боржнику письмової вимоги (Верховний Суд від 21.11.23 справа 922/470/22). 

ВІДЕО В ТЕМУ: ПОВЫСЬ КАЧЕСТВО СВОЕГО РЕШЕНИЯ ВЕРХОВНЫЙ СУД

Подання банком письмової вимоги про дострокове погашення всього боргу за кредитом припиняє нарахування відсотків?

Так, припиняє і тому такі відсотки після пред'явлення вимоги про погашення боргу не можуть бути стягнуті за написом. Отже, пред'явивши вимогу, кредитор втратив право нарахування передбачених кредитним договором відсотків за кредитом.

Чинне законодавство не зобов'язує нотаріуса викликати боржника та з'ясовувати наявність чи відсутність його заперечень проти вимог кредитора?

Не зобов'язує (Верховний Суд від 10.01.23 справа 619/4933/20). 

Якщо банк не доведе належними та допустимими доказами направлення боржнику та отримання останнім вимоги про усунення порушень за договором кредиту, до чого це може призвести?

Це є самостійною підставою для скасування виконавчого напису, оскільки докази направлення та отримання є обов'язковими документами для видачі напису (Верховний Суд від 16.11.23 справа 521/19849/20).

Як діяти суду, якщо нотаріус відповів, що не може надати до суду витребуванні документи згідно до яких прийнято напис, оскільки вони знищені?

Суд не повинен обмежуватись лише дослідженням відповіді нотаріуса про знищення документів. Суд  повинен був витребувати від нотаріуса акт про знищення, щоб переконатися, які саме документи були знищені, у т.ч. щоб пересвідчитися чи було серед знищених документів повідомлення боржника про заборгованість та необхідність її погашення, або інші документи (обставини) на яких ґрунтується позов (Верховний Суд від 16.11.23 справа 521/19849/20).

Чи можна прийняти напис щодо звільненого з військової служби за заподіяну матеріальну шкоду державі?

Можна! Головне документально правильно оформити документи які слід подати нотаріусу. При цьому, для отримання виконавчого напису командир (начальник) військової частини подає нотаріусу довідку про суму заборгованості, що підлягає стягненню.

Отже, сума заборгованості підтверджена вказаною довідкою, тому не вимагає додаткового доведення під час вчинення нотаріальної дії, оскільки є документом, що підтверджує безперечність заборгованості.

Посилання на відсутність безперечної заборгованості є безпідставним, оскільки, висновок службового розслідування та наказ начальника військової частини дійсні та не скасовані. Сама собою незгода боржника з розміром заборгованості, що підлягає стягненню в беззаперечному порядку, не свідчить, що заборгованість не є безперечною (Верховний Суд від 07.09.20 справа 639/4498/19, від 18.10.23 справа 682/2293/22). 

Чи міг боржник дізнатися про напис з моменту арешту його нерухомого майна на підставі постанови виконавця у виконавчому провадженні відкритому за написом?

Так, при таких обставинах дата такого арешту підтверджує дату, з якої боржник міг дізнатися про спірний напис (Верховний Суд від 18.10.23 справа 490/5763/19). 

Чи потрібно, щоб боржник довів у суді той факт, що він не міг раніше дізнатися про порушення своїх прав написом?

Так! А відповідач (кредитор) повинен довести, що інформацію про порушення відповідного права можна було отримати раніше. При розгляді справи суд повинен оцінити аргументи та докази, надані сторонами для обґрунтування їх вимог та заперечень, як загалом, так і кожен окремий доказ, надати обґрунтовану відповідь на всі основні аргументи сторін, а зокрема, визначити з якого моменту боржник міг дізнатися про порушення його прав, коли розпочалося перебіг позовної давності та чи вплинуло це на момент пред'явлення позову (Верховний Суд від 11.10.23 справа 344/13138/21).

Наявність спору у суді за позовом кредитора до боржника про стягнення суми заборгованості за кредитним договором не спростовує висновку про безперечність заборгованості та не свідчить про неправомірність напису?

Так, наявність такого спору не спростовує безперечність заборгованості і не свідчить про неправомірність вчинення напису (Велика Палата Верховного Суду  від 15.01.20 справі 305/2082/14-ц). Тому на підтвердження безспірності заборгованості слід доводити у суді іншими способами, а не лише фактом наявності судового спору по іншій справі. 

Звернення кредитора до суду є підставою для визнання заборгованості спірною?

Не є такою підставою! Оскільки спірність заборгованості визначається не суб'єктивним ставленням кредитора чи боржника до неї, а об'єктивним закріпленням такого виду заборгованості у відповідних документах за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. 

Якщо суд задовольнить позов з підстави яка не була зазначена у позові?

Це є підставою для скасування такого рішення в апеляційному або касаційному порядку. При зверненні до суду з позовом про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, боржник у позові вказує підстави (докази) згідно з яким він вважає напис протиправним. Саме у рамках вказаних підстав (доказів) у позові суд зобов'язаний розглянути справу. Коли суд вирішить справу з підстав (доказів) не зазначених у позові, у т.ч. доказів отриманих у рамках розгляду справи - це вихід суду за рамки позовних вимог, що робити суд не може, оскільки є порушенням частини 1 статті 13 Цивільно процесуального кодексу України (Верховний Суд від 20.09.23 справа 489/6071/21).

Якщо напис було здійснено на нотаріально посвідченому договорі застави, а чи не на кредитному договорі?

Для звернення стягнення на заставне майно боржника нотаріус здійснює виконавчий напис саме на договорі, що встановлює заборгованість останнього (договір займу, кредитному договорі), а не на договорі про забезпечення виконання зобов'язань, зокрема договорі застави рухомого майна. Тому, відсутність нотаріального посвідчення договору займу (кредитного) унеможливлює видачу напису по такому договору, оскільки потрібно нотаріальне посвідчення договору за яким виник борг (Верховний Суд від 28.06.23 справа 758/3725/21).     

Якщо банк вимогу про усунення порушень боржникові не направляв?

Це є самостійною та достатньою підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Для цього потрібно у судовому порядку витребувати у нотаріуса документи на підставі яких останнім видано напис. У судовому порядку дослідити ці документи і встановити, направлення кредитором та отримання боржником вимоги про усунення порушень (погашення боргу). 

Для звернення стягнення на заставне авто необхідно письмово повідомити боржника і зареєструвати у Реєстрі відомості про звернення стягнення щодо забезпечувального обтяження?

Так, необхідно це зробити, що передбачено статтею 24 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень» а саме, обтяжувач, який ініціює звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження, зобов'язаний до початку процедури звернення стягнення зареєструвати в Державному реєстрі відомості про звернення стягнення на предмет обтяження.

Якщо інше не встановлено цим Законом, обтяжувач, який має намір звернути стягнення на предмет забезпечувального обтяження в позасудовому порядку, зобов'язаний надіслати боржнику та іншим обтяжувачам, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, письмове повідомлення про порушення забезпеченого обтяженням зобов`язання. Повідомлення надсилається одночасно з реєстрацією в Державному реєстрі відомостей про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження (стаття 27 Закону України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень»).

Тобто законодавець визначив, що для звернення стягнення на предмет застави необхідно письмово повідомити боржника та зареєструвати в Реєстрі відомості про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження (Верховний Суд від 28.06.23 справа 201/2667/20). 

Справи про скасування напису, повинні розглядатися судами за позовами саме боржників до стягувачів?

Так, саме боржник як позивач повинен подати позов до суду. Зазначений висновок щодо застосування норм права у подібних правовідносинах наведено у постановах Верховного Суду від 12.11.20 справа 200/3452/17 та від 16.12.22 справа 639/4029/20.

Участь у справі нотаріуса як співвідповідач призведе до неправильного вирішення судової справи?

Участь у справі нотаріуса в якості співвідповідача не призводить до неправильного вирішення спору по суті (Верховний Суд від 19.06.23 справа 187/1718/20).

Що має боржник довести у суді для скасування напису?

Повинен спростувати належними та допустимими доказами те, що сума заборгованості за кредитним договором на дату вчинення нотаріусом оспорюваного напису була іншою, ніж та сума, яка запропонована до стягнення та надати докази такого спростування, наприклад часткового або повного погашення заборгованості (Верховний Суд від 15.01.20 справа 305/2082/14-ц). 

Чи можна напис отримати за боргом за письмовою розпискою? 

Так, т.к. розписка є підставою для видачі напису лише за умови, що розписка нотаріально засвідчена.

Якщо відсутні документи на підтвердження, що боржник відмовився від отримання поштової кореспонденції?

Це є підставою скасувати напис, оскільки має бути саме відмітка “про отримання” або відмітка “про відмову в отриманні”.

До речі, позначка поштового оператора про повернення поштової кореспонденції «Після закінчення терміну зберігання» не підтверджує факт відмови адресата від отримання кореспонденції, оскільки у разі відмови на бланку поштового надсилання робиться відповідна позначка «Адресат відмовився» (Верховний Суд від 31.05.23 справа 750/11662/21). 

Як скасувати напис, виданий на виконання простого векселя?

Механізм скасування немає різниці, чи простий вексель або договір займу. У розрізі векселю потрібно довести, що вексель визнаний у судовому порядку недійсним, або не має вексельної сили (має дефект форми) (Верховний Суд від 09.09.23 справа 911/1755/22)

Якщо суд визнає протиправними дії нотаріуса щодо прийняття напису - це буде підставою, щоб притягнути нотаріуса до відповідальності?

Так, у допомогу тобі стаття 12 Закону України Про нотаріат “Анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю”

Підставою для застосування цієї норми є неодноразове порушення нотаріусом законодавства або грубе порушення закону, яка завдала шкоди інтересам держави, фізичним та юридичним особам при вчиненні нотаріальних дій та/або інших дій, покладених на нотаріуса відповідно до закону, за умови, що такі порушення встановлені рішенням суду.

Звертаю увагу на те, що таке порушення треба встановити рішенням суду! Оскільки, встановлення факту порушень нотаріусом чинного законодавства під час вчинення нотаріальних дій належить до компетенції суду.

При цьому, наведеним законом не визначено повноважень Міністерства юстиції України, Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі щодо перевірки законності вчинення нотаріальних дій нотаріусами та відповідно до встановлення порушення чинного законодавства при вчиненні нотаріальних дій, так само як і встановлювати наявність або відсутність шкоди, заподіяної такими діями нотаріуса іншим особам.

З урахуванням вимог підпункту «с» пункту 2 частини першої статті 12 Закону №3425-XII зазначає, що свідоцтво про право на зайняття нотаріальною діяльністю може бути анульоване Міністерством юстиції України у разі набрання законної сили рішенням суду про порушення нотаріусом вимог законодавства при вчиненні ним нотаріальної дії, незалежно від того чи був нотаріус відповідачем по справі. Судовими рішеннями не обов'язково має бути конкретизована якась норма права яку порушив нотаріус при скоєнні ним нотаріальної дії. Обов'язковою умовою для правозастосування підпункту «с» зазначеної норми має бути саме рішення суду, яке набрало законної сили, з якого вбачається порушення нотаріусом вимог законодавства при вчиненні ним нотаріальної дії (Верховний Суд від 10.08.22 справа 520/5993/21, від 21.12.22 справа 640/15026/20 та від 04.05.23 справа 320/5840/21). 

У період дії карантину з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19) неправомірно було стягувати штраф за невиконання грошових зобов'язань, що унеможливлює безперечність заборгованості?

У такій ситуації неправомірно було стягувати штраф! У разі стягнення, це спростовує безперечність заборгованості.

Автор: адвокат Васильєв Павло Сергійович
Телефони для платних консультацій: 096-476-66-66 або 095-235-31-10
Телеграм канал по кредитам, іпотекам та виконавчим провадженням
Ютуб канал 

🔈 Привет, должники❗️

Сегодня обсудим важную тему — отмена исполнительной #надписи нотариуса и подача заявления в суд по обеспечению иска. Это может показаться сложным процессом, но с правильным подходом ты сможешь защитить свои права ‼️

💡 Почему важна #отмена исполнительной надписи? 

Исполнительная надпись может быть принята #нотариусом без должного подтверждения долга, а это негативно скажется на интересах должника. 

🔣 Отмена такой надписи — шаг к восстановлению справедливости.

🛡 Как отменить исполнительную надпись нотариуса?

✔️ Изучай #законодательство: Ознакомься с #Гражданским процессуальным кодексом. Это поможет понять, какие права и возможности у тебя есть.

✔️ Собери доказательства: Четко фиксируй все обстоятельства нарушения при выдаче надписи, это даст возможность суду для твоей защиты.

✔️ Подготовь и подай в суд #иск и заявление про #обеспечение иска (чтоб остановить исполнительное #производство): Убедись, что твоё заявление логично и последовательно. Это повысит шансы на успех.

✔️ Не бойся обратиться за помощью: Если тебе сложно, обратись к адвокату за консультацией. Профессионал поможет найти лучшие решения для победы по делу 📌

✨ Помни: Ты на правильном пути, и шаг за шагом добьёшься успеха. Не сдавайся и двигайся к своей цели!

_________________

🌀 Если у тебя есть вопросы или нужна помощь, пиши, ознакомься с видео:

❇️ Исполнительная надпись, остановка исполнительного 

✳️ Цена отмены исполнительной надписи 

___________________

#ОтменаИсполнительнойНадписи #ЗаявлениеВСуд #ОбеспечениеИска #ПравоваяПомощь #ЗащитаПрав #адвокатвасильєв #суд #исполнительноеПроизводство

👉 Маєшь старий #кредитний #договір 2005-2007 років і думаєшь, що #банк за тебе забув, гроші повертати не потрібно ⁉️

⚡️ Можливо і не потрібно буде, якщо зможешь довести, що банк пропустив строк звернення до #суду 👋

⚠️ Однак звернення до суду для стягнення боргу з боржника - для банку не єдиний спосіб повернути гроші, наприклад це може бути #виконавчий_напис_нотаріуса 🧐

Процедура така ⤵️ #банк звертається до нотаріуса, надає документи по конкретному боржнику (договір, розрахунки заборгованості і т.д.) та отримає виконавчий напис нотаріусу, який передається до виконавчої служби і блокуються банківські рахунки, арешт майна та починають стягувати #борги 🤯

АЛЕ ‼️ Вчинення таких виконавчих написів є незаконним, оскільки в більшості випадків кредитний договір укладався в простій письмовій формі, в той час як обов'язково має бути #нотаріальне посвідчення 📝

🙅 Сам собою виконавчий напис не буде скасований, тому необхідно звертатися до суду і додатково подати заяву про зупинення виконавчого провадження, оскільки сам факт звернення до суду - не зупинить примусове погашення боргу ✌️

✅ Приклад успішної боротьби з виконавчим написом від банку - #постанова Верховного Суду від 19.06.2024 справа 712/11552/23🧑‍⚖️

▶️ ДЕТАЛЬНІШЕ ПРО КРЕДИТНУ БОРОТЬБУ У ВІДЕО ⤵️

✔️ Обзор дел отмена исполнительной надписи 2023 - март 2024 

✔️ Обеспечение иска: первый шаг для защиты имущества от коллекторов, МФО и банков