Indice
(Las ediciones aparecen como archivos adjuntos al final de esta página)
PROPUESTA 612 (01.07.19) DE LUNES A LUNES: Resucitan proyecto de ley contra las adendas. Quien hace el diseño siempre minimiza costos. Trata de ahorrar, que el presupuesto no se desborde. Cuida la inversión de su cliente e intenta lograr la cuadratura del círculo, esto es, alcanzar los mejores resultados a los precios menos onerosos. Todo ello, hasta donde sea posible en la idea de que el terreno se va a comportar de determinada manera. Se vienen las ofertas electrónicas. El OSCE ha comunicado que la presentación y subsanación de ofertas en las licitaciones y concursos públicos que se convoquen a partir del jueves 27 de junio deberá hacerse obligatoriamente de manera electrónica a través del SEACE.
PROPUESTA 613 (08.07.19) DE LUNES A LUNES: Recurso de anulación y falta de motivación. Personalmente he planteado que se invierta el sentido del texto del artículo 56 a efectos de que se exija motivación sólo en aquellos casos en los que las partes expresamente así lo hubieren convenido. Para devolverle al arbitraje a sus orígenes y para reforzar las garantías que inspira una elección sabia de árbitros.
PROPUESTA 614 (15.07.19) DE LUNES A LUNES: Verificación de documentos del ganador de la buena pro. La entidad puede pedir la subsanación de determinados documentos que no alteren la propuesta. Una vez consentida la buena pro debe comprobar la autenticidad de los documentos presentados por el ganador. Si determina que alguno de ellos es falso o inexacto debe declarar la nulidad de la buena pro o del contrato si ya estuviese firmado y comunicar al Tribunal y al Ministerio Público.
PROPUESTA 615 (05.08.19) DE LUNES A LUNES: Confidencialidad y transparencia en el arbitraje. La falta de transparencia genera más daños que beneficios. Es hora de propiciar más información y de llevar los avances de la Ley de Contrataciones del Estado en esta materia hacia la Ley de Arbitraje. Obras que incluyen diseño y construcción. El contratista asume la responsabilidad y el costo consecuente en el entendido de que ha sido el autor del diseño y que ha tomado todas sus precauciones que, sin embargo, nunca son suficientes como la realidad se ha encargado de demostrar en múltiples ocasiones.
Esta semana se realizará el VIII Congreso Regional de Arbitraje organizado por el Instituto Peruano de Arbitraje en la ciudad de Chiclayo, dedicado a la importancia y necesidad de diferenciar el arbitraje en contratación pública del arbitraje comercial, postulado con el que nuestro editor no está muy de acuerdo como lo sostendrá en el panel sobre confidencialidad y publicidad en los arbitrajes con el Estado. El evento se llevará a cabo en las instalaciones del Hotel Casa Andina Select los días jueves 8 y viernes 9 de agosto. Informes e inscripciones en los correos electrónicos eventos@ipa.pe, inscripciones@ipa.pe, y en los teléfonos (511) 597 5942, (51) 981 596 411, (51) 953 724 394 o (51) 932 591 604.
PROPUESTA 616 (12.08.19) Exitoso congreso regional del IPA en Chiclayo. Aun cuando el evento estuvo inspirado en la importancia y necesidad de diferenciar el arbitraje en contratación pública del arbitraje comercial, nuestro editor, que habló sobre la transparencia el día viernes, cuestionó el paradigma de la confidencialidad y abogó por un solo arbitraje con diversas modalidades, recordando que la primera Ley de Contrataciones del Estado, cuyo proyecto él mismo elaboró, se limitó a remitir la solución de los conflictos que se generen bajo su imperio a la Ley de Arbitraje, sin entrar a la excesiva regulación actual que fustigó y solicitó revisar para devolverle a la institución las virtudes que siempre la han distinguido de la vía judicial. Procedimiento para contratar obras que incluyan diseño y construcción. Como se trata de seleccionar a un postor que se encargue tanto del diseño como de la construcción y como para contratar lo primero se evalúan cuestiones técnicas y económicas, lo más recomendable es hacer lo propio para esta clase de procedimientos. DE LUNES A LUNES: ¿Por qué han disminuido los arbitrajes? Que se esté sincerando el número de arbitrajes es una buena noticia. La mala es que obedezca más a la desconfianza que eventualmente puede inspirar el sistema que a la necesidad de buscar consensos y acuerdos destinados no a propiciar conflictos sino a superarlos en el camino.
PROPUESTA 617 (19.08.19) DE LUNES A LUNES: Nueva directiva en proyecto sobre JRD. Si la controversia es sometida a arbitraje, el árbitro único o el tribunal tendrán facultades para revisar, cuestionar y decidir sobre el asunto sin estar vinculados o restringidos por la decisión emitida por la JRD. Se espera que esta posibilidad sea la excepción y que la regla sea, más bien, de que lo que resuelva la junta sea aceptado por las partes en aras de una ejecución más eficiente de las obras.
PROPUESTA 618 (26.08.19) DE LUNES A LUNES: Proyectos y actividades excluidos del ámbito de la LCE. No es desde luego lo más recomendable extraer encargos del ámbito natural de la Ley de Contrataciones del Estado. Ni siquiera bajo la figura de fórmulas en apariencia muy exitosas que impiden controles, exoneran trámites y agilizan procesos. Quizás esas opciones puedan funcionar para construcciones no muy complejas que no requieran de la intervención de equipos multidisciplinarios ni de estudios muy profundos y detallados. Tal evidencia no impide, obviamente, propiciar siempre la modernización de la normativa actual con aras de acelerar procesos sin descuidar el cabal control de la inversión pública.
La confirmación de árbitros. La decisión que adopte la Corte es inimpugnable, no requiere expresión de causa y no es vinculante para futuros procesos incluso entre las mismas partes. Si se confirma a un árbitro el Centro informa al designado y a las partes conjuntamente con la aceptación del cargo. La recusación se formula dentro de los cinco días contados desde la confirmación y aceptación. Si no se confirma al árbitro, el Centro también informa al designado y a las partes para que en un plazo de tres días realicen una nueva elección. Si el nuevo árbitro rechaza su nombramiento o no acepta en el plazo previsto para el efecto, la designación la hace la Corte. Lo mismo ocurrirá si el nuevo árbitro tampoco es confirmado.
PROPUESTA 619 (02.09.19) DE LUNES A LUNES: Ofertar precios dentro de los límites que la ley establece. Hay que emprender una campaña pedagógica destinada a informar a la prensa y a través de ella a la ciudadanía sobre las particularidades de la contratación pública para que no se piense que todo proveedor es un asaltante que galopa con un pañuelo que le cubre el rostro como en las series del lejano oeste en busca de darle un zarpazo al erario nacional. Hay que promover, en suma, una actitud serena y ponderada que, sin descuidar la lucha permanente contra la corrupción, destrabe la economía nacional y la enrumbe hacia el futuro.
PROPUESTA 620 (09.09.19) DE LUNES A LUNES: No puede haber ningún ilícito en la tarea de imaginar el futuro o de construirlo en el presente. Así como no es posible criminalizar estas actividades tampoco es posible responsabilizar penalmente a proyectistas, supervisores y ejecutores de obras por la comisión de un delito que la iniciativa normativa no individualiza en la forma que la ley exige.
PROPUESTA 621 (16.09.19) DE LUNES A LUNES: Un proyecto para estatizar las actividades de supervisión de obras. Es verdad que la corrupción se ha extendido por todo el país y que hay que adoptar medidas para evitar que siga creciendo. No se puede alcanzar ese objetivo, sin embargo, estatizando las actividades privadas o sometiéndolas a programas de capacitación que impartirían organismos que no están preparados para estas tareas. Soporte especializado para la gestión de inversiones. El ministerio de Economía y Finanzas ha informado que los lineamientos que esta nueva norma establece se aplicarán –aunque no lo diga– únicamente para los proyectos que se ejecuten bajo la modalidad PMO (Project Management Office) que, como se sabe, concentra bajo un solo comando las etapas de formulación, evaluación, ejecución, operación y mantenimiento.
PROPUESTA 622 (23.09.19) DE LUNES A LUNES: Sustitución y devolución de la garantía de fiel cumplimiento. Es inconcebible que a aquel que reclame se le sigan cobrando costos financieros cada vez más elevados y peor aún que a aquel que espera en el balcón que concluya el reclamo de otro también se le sigan cobrando costos financieros por el paso del tiempo. Alguien tiene que poner fin a estos todos estos abusos que se deben atribuir a un esquema que se salió de todo control y que es hora de corregir. Llegaron las metodologías de modelamiento digital al sector público. El proceso ya se ha implementado desde tiempo atrás en el sector privado con notable éxito y se espera que se repita el mismo resultado en el sector público aunque, como es lógico, su implementación tenga que ser paulatina.
PROPUESTA 623 (30.09.19) DE LUNES A LUNES: Las balas de plata para impedir las recusaciones reiteradas y maliciosas. Mi propuesta es que se elimine la excepción y que no se suspendan las actuaciones en absolutamente ninguno de los casos de recusación. Estoy seguro que eso será siempre menos oneroso en celeridad y en eficiencia que paralizar los procesos y esperar los pronunciamientos de las cortes o consejos o de los otros árbitros ante las recusaciones reiteradas. Otra sugerencia es que no se admitan recusaciones manifiestamente maliciosas y que, tal como se establece en alguna legislación comparada, si se declaran infundadas dos recusaciones consecutivas, la parte que las interpone esté impedida de presentar otras más de manera de incentivar una gestión sabia de los recursos con que cada uno cuenta como si fueras dos valiosas balas de plata.
PROPUESTA 624 (07.10.19) DE LUNES A LUNES: Hay que sincerar los coeficientes de ponderación. Que sean fijos: 90 por ciento para la evaluación técnica y 10 por ciento para la evaluación económica. Con toda seguridad mejorarán las adjudicaciones y mejorarán los servicios que se presten en esas condiciones. Factores de evaluación: no uno sino todos. Es indispensable corregir el galimatías de exigir al menos uno de un conjunto de factores entre los que precisamente dos de ellos se refieren a otros dos universos plurales que agrupan a aquellos factores relacionados con la sostenibilidad ambiental o social y a aquellos otros que se incluyan en las bases estándar que aprueba el OSCE.
PROPUESTA 625 (14.10.19) DE LUNES A LUNES: Caducidad y aplicación de la Ley 27444 en el procedimiento administrativo sancionador. Mi opinión es que para que las normas de inferior jerarquía puedan imponerse sin ningún inconveniente por sobre otras mayores lo más práctico es dotarle de la potencia de la que carecen, esto es, darles fuerza de ley, con lo que se evita conflictos futuros.
PROPUESTA 626 (21.10.19) DE LUNES A LUNES: El afán de controlarlo todo. A propósito del nuevo proyecto de Decreto de Urgencia para reactivar proyectos.
PROPUESTA 627 (28.10.19) DE LUNES A LUNES: Ampliaciones de plazo y adicionales de obra. Los montos que se ordenen pagar como consecuencia de esas reclamaciones no pueden considerarse como pérdidas del Estado. Es muy posible que ese dinero esté invertido en cada obra y que lo que falte precisar es si era necesario hacer lo que se hizo con él o no. El supervisor no puede ser el garante del contratista. La responsabilidad, en consecuencia, está delimitada por la confirmación de que no se actuó diligentemente, por un lado, y por las obligaciones que se asumen en función del contrato, por otro. Si se prueba que se procedió correctamente no hay nada que culpar. Y si hay algo que culpar esa culpa está circunscrita a lo que se debió hacer y no se hizo bien.
PROPUESTA 628 (04.11.19) DE LUNES A LUNES: La entrevista al árbitro antes de designarlo. De ordinario, se entrevista con el candidato y se le plantea la posibilidad de que pueda ser designado para que manifieste, entre otras cuestiones, su disponibilidad y si no tiene impedimentos para ejercer como árbitro. Previamente se ha examinado su hoja de vida y se ha llegado a la conclusión de que calza con nuestro objetivo. Los honorarios arbitrales. Serán establecidos de manera razonable teniendo en cuenta el monto en disputa, la dimensión y la complejidad del caso, el tiempo dedicado para resolver la controversia, la duración de las actuaciones así como los usos y costumbres arbitrales y cualesquiera otra circunstancia que sea pertinente.
PROPUESTA 629 (11.11.19) DE LUNES A LUNES: Pudo ser cualquiera de nosotros. Alarma sobremanera que la opinión pública en términos generales haya celebrado la noticia y que muchos ciudadanos estimen que está muy bien que se envíe a la cárcel a quienes han beneficiado a una empresa corrupta, sin advertir que ni siquiera eso está debidamente acreditado. Reactivación de obras paralizadas. Queda en el tintero ver si se logran habilitar los fondos necesarios para ese control concurrente que ofrece de manera facultativa la Contraloría y si esa tarea no se yuxtapondrá sobre las funciones que les corresponden precisamente a los supervisores de obra.
PROPUESTA 630 (18.11.19) DE LUNES A LUNES: Sobre adicionales y sobrecostos. Entre el momento en que se diseña una obra y el momento en que se construye, como lo ha aclarado reiteradamente el Colegio de Ingenieros del Perú, diversos factores de distinta naturaleza obligan a hacer adecuaciones con el objeto de ajustar el proyecto a las exigencias de la realidad. Sobre coimas y adendas. Tratan de recuperarlas, cuando pueden, en contubernio con los funcionarios a quienes han sobornado y que deberían controlar su trabajo, colocando en la obra menos personal, menos fierro, menos concreto, menos materiales, menos equipos y menos maquinaria. La confirmación de árbitros. Se exige en los centros de arbitraje como condición para que pueda prosperar la designación de un árbitro que no está inscrito, no siendo necesaria para aquellos que sí lo están.
PROPUESTA 631 (25.11.19) DE LUNES A LUNES: Para recuperar la confianza en el arbitraje. Creo que ha llegado la hora de retomar la propuesta de introducir la confirmación del laudo en el arbitraje institucional, aunque sea de manera opcional. Sobre el mito de que el estado pierde sus arbitrajes. Los tribunales arbitrales ordenan a las entidades públicas pagar el 47% del monto total que se les reclama. La palabra de la ICC. Las partes todo momento tienen la libertad de reunirse incluso para celebrar acuerdos y transacciones o conciliaciones, dentro o fuera del proceso, con el objeto de terminar el litigio lo antes posible.
PROPUESTA 632 (02.12.19) DE LUNES A LUNES: La transacción en el arbitraje. En ocasiones los árbitros evalúan las pretensiones materia de la controversia y, si estiman que algunas de ellas, que se ajusten a derecho, podrían las partes concederse recíprocamente en el marco de un hipotético acuerdo, las incorporan en su laudo con el objeto de restarle objeciones a su decisión final que si bien no homologa ninguna transacción procura satisfacer las posiciones de ambos litigantes, sin contravenir ninguna norma de carácter imperativo. Nuevo proyecto para hacer responsable al supervisor por el íntegro de la obra. El supervisor puede observar las inconductas del contratista ejecutor de la obra e incluso ordenar el cambio de determinado personal, materiales o equipos. No tiene la fuerza coercitiva para conminarlo a actuar en el sentido que estima conveniente. Lo más que puede hacer es dejar constancia del incumplimiento. Pero no puede hacérsele solidariamente responsable de ello. Hacerlo lo convertirá en un avalista del contratista porque tendrá que responder por sus deficiencias como si lo fuera.
PROPUESTA 633 (09.12.19) DE LUNES A LUNES: La Procuraduría y los arbitrajes del Estado. Es una medida obvia pero que probablemente no necesite estar recogida en este Reglamento porque puede convertirse en una norma imperativa –sin serlo– y propiciar, como ha ocurrido otras veces, pedidos masivos para retirar a los árbitros de los procesos a través de recursos de anulación interpuestos básicamente con ese único objeto. La responsabilidad de unos no se puede limitar pero tampoco se puede trasladar a otros. El supervisor, por más que pretenda salvar su responsabilidad, dejando constancia de su oposición a diversas decisiones del contratista, no lo lograría y podría terminar pagando todos los daños y perjuicios que ellas ocasionen al Estado, si es que prospera la propuesta de la responsabilidad solidaria.
PROPUESTA 634 (16.12.19) DE LUNES A LUNES: Hay que ganarle la mano al delincuente. Lo que debe hacerse es monitorear discretamente el comportamiento de aquellas personas sospechosas de estar incursas en estos delitos. Examinar sus movimientos migratorios y revisar las adquisiciones que hacen es lo más elemental, tanto ellos como sus familiares y amigos más próximos. Así se ha hecho, se sigue haciendo y se han obtenido grandes destapes. Esas fórmulas hay que tecnificar y perfeccionar. Es un trabajo que hay que desarrollar en silencio pero que produce rápidos resultados. Feliz Navidad y próspero año nuevo. PROPUESTA entra a sus vacaciones de fin de año y se despide de sus lectores hasta el lunes 6 de enero de 2020. El que acaba ha sido un año de muchas dificultades y muchas sorpresas. Confiamos sinceramente que el que viene sea uno de esperanzas y de reformas.
Puede usted visitar nuestro blog: www.edicionespropuesta.blogspot.com o si prefiere nuestra página web, a través del enlace que aparece allí, y en la que están archivadas todas nuestras ediciones desde el año 2001 así como otros documentos.
En el canal: https://www.youtube.com/user/EdicionesPropuesta puede ver los videos de algunas de las conferencias de nuestro editor en distintos eventos y congresos.