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Propuesta 399 (12.01.15) DE LUNES A LUNES: El INDECOPI sanciona al Colegio de Ingenieros y a la APC. Estos gremios no pueden fijar los presupuestos de los procesos de selección. Quienes los fijan, de acuerdo a Ley, son las entidades del Estado que los convocan. Si éstas no ajustan sus precios es imposible que los postores lo hagan. Sus ofertas no pueden exceder del valor referencial de cada concurso porque si exceden son devueltas y se tienen por no presentadas. Nueva Directiva sobre adicionales de supervisión. La Directiva regula la autorización previa al pago de las mayores prestaciones cuyo monto exceda el porcentaje previsto del 15 por ciento y sean generadas por casos distintos a los de adicionales de obra.
Propuesta 400 (19.01.15) DE LUNES A LUNES: Arbitraje subsidiario e institucional. Lo importante es olvidarse de que las partes pueden encomendar la organización y administración del arbitraje a una institución. Eso no lo deben ni pueden hacer las partes porque no hay forma de que de entrada arriben a ese consenso. Penalidades por mora y otras penalidades. Para varios especialistas que las penalidades ahora puedan escalar hasta el veinte por ciento del contrato es demasiado y eventualmente podría condenar al contratista a no poder cumplir con sus obligaciones aún en la hipótesis de que efectivamente quiera y pueda remontar y superar sus errores. Nuevos presidentes en el Tribunal y en las Salas. Nuevo Presidente del Tribunal de Contrataciones del Estado es el doctor Mario Fabricio Arteaga Zegarra, a quien PROPUESTA le desea toda clase de éxitos en su gestión.
Propuesta 401 (26.01.15) Al iniciarse un arbitraje: En algunos casos no cabe suspender el proceso sancionador.El acuerdo aborda el pedido de suspensión del procedimiento administrativo sancionador por haberse instalado un tribunal arbitral en un proceso en el que se cuestiona la declaración de nulidad del contrato. Voto en discordia: En los casos de nulidad de oficio del contrato debe suspenderse el proceso sancionador. En consonancia con los principios de tipicidad y legalidad que regulan los procedimientos administrativos sancionadores; concluido el procedimiento arbitral, el Tribunal de Contrataciones del Estado podrá ejercer su facultad exclusiva de imponer sanción.
Propuesta 402 (02.02.15) DE LUNES A LUNES: El límite de las supervisiones de obra. Para no repetir esas experiencias se decidió poner un tope que en la administración pública se lee de una forma muy precisa: hasta allí puedes llegar. No puedes pasarla pero tampoco es recomendable que te alejes mucho. Las supervisiones que no tienen tope. Es posible que el nuevo Reglamento no se inmiscuya en este problema asumiendo que ya la nueva Ley lo dijo todo, en cuyo caso las mayores prestaciones de supervisión por variaciones en el plazo o en el ritmo de la obra sólo podrán trepar hasta el 25 por ciento del monto de su propio contrato. Los requerimientos técnicos mínimos. Los requerimientos técnicos mínimos son de competencia y responsabilidad del área usuaria pero deberán obedecer a criterios de razonabilidad, estando prohibido establecer requerimientos excesivos y desproporcionados.
Propuesta 403 (09.02.15) DE LUNES A LUNES: La necesidad de proteger valores. Para que las personas naturales no pierdan valor y para que las personas jurídicas puedan ser vendidas o fusionadas, dentro de un mercado en permanente ebullición, a valores reales y no ficticios. Bienes, servicios, consultoría, obras y consultoría de obras. Lo mejor es evitar conceptos que puedan prestarse a confusión.
Propuesta 404 (16.02.15) La nueva LCE invierte los límites de las mayores prestaciones de supervisión. Los elimina para aquellas que son consecuencia de la aprobación de adicionales de obra que quedan condicionadas únicamente a un porcentaje proporcional al incremento del monto de la ejecución, en tanto que repone el tope del 25 por ciento para el caso de las mayores prestaciones de supervisión que se generan como consecuencia de variaciones en el plazo y en el ritmo de la obra. No son conductas anticompetitivas aquellas que cumplen una expresa norma legal. En la nueva Ley N° 30225 no hay una referencia tan explícita respecto de la forma de determinar o de calcular el valor referencial. DE LUNES A LUNES: Las prestaciones aprobadas por este mismo concepto. Lo importante, sin embargo, es la precisión –introducida en la reforma del 2012 ciertamente– de que para el cómputo de las mayores prestaciones de supervisión de obras que puede aprobar directamente cada entidad se llevan cuentas separadas.
Propuesta 405 (23.02.15) Con licencia para matar: Vísteme despacio que estoy apurado. Si las autoridades se van a tomar un plazo adicional para tener un mejor texto o para recabar la opinión y las sugerencias de los especialistas y de los operadores del sistema, no parece malo, sino todo lo contrario. DE LUNES A LUNES: En consultoría de obra los gastos generales no son fijos ni variables. Los gastos generales variables sólo se aplican a la ejecución de obras. No le alcanzan ni siquiera a la supervisión de obras o a la consultoría de obras para citar un concepto un poco más amplio. Supuestos de estandarización. Cuando una entidad requiera contratar servicios para un determinado bien o bienes complementarios o accesorios compatibles con aquellos que ya posee, no será necesario que efectúe en forma previa un proceso de estandarización.
Propuesta 406 (02.03.15) DE LUNES A LUNES: El Directorio aprueba los adicionales. Para el Reglamento la instancia que aprueba los adicionales de obra es el gerente general y para la Ley N° 28411, es el Directorio. Procedimiento de selección de nuevos vocales del Tribunal de Contrataciones. En la entrevista los candidatos deben obtener un mínimo de 70 puntos para aprobar aunque sólo los que obtengan los mayores puntajes serán seleccionados, razón por la que esta etapa es la definitoria. Dumping para tubería de acero. La AEPME informa que en el periodo investigado no se ha ocasionado ningún daño, razón por la que el INDECOPI ha debido cerrar de oficio el proceso que se mantiene abierto hace más de un año.
Propuesta 407 (09.03.15) DE LUNES A LUNES: El riesgo de propiciar empates masivos. Eso de querer derivar la fijación de los factores referidos al objeto de la convocatoria para que sean considerados, facultativamente, en bases estandarizadas o en futuras directivas que emita el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado, les resta jerarquía normativa y los condena al olvido. Las omisiones del expediente técnico. Sólo cuando esa información no aparece en ninguno de los documentos que conforman el expediente técnico, recién en ese caso se podría generar una prestación adicional de obra. Medidas cautelares paralizan las sanciones dispuestas por el Tribunal de Contrataciones. Resulta difícil de creer que se haya equivocado tanto y en tan poco tiempo o que haya emitido resoluciones que deban suspenderse hasta que el Poder Judicial decida lo pertinente.
Propuesta 408 (16.03.15) DE LUNES A LUNES: La piedra en el zapato. El mecanismo del presupuesto reservado puede tener éxito si el derecho a rechazar ofertas se fortalece y se blinda a los funcionarios que lo ejercen. Resolución del contrato de obra. La parte que resuelve, según la norma, debe cursar a la otra una carta indicando que está resolviendo el contrato y fijando fecha y hora para efectuar la constatación física e inventario de la obra, con una anticipación no menor de dos días hábiles. Convocan concurso para vocales del Tribunal de Contrataciones. La exigencia de estudios completos de especialización en materias afines a la contratación pública comprende a aquellas referidas a gestión pública, derecho económico o economía, entre otros rubros.
Propuesta 409 (23.03.15) DE LUNES A LUNES: El arbitraje en expropiaciones marca el derrotero. En ese propósito hay que involucrar a los árbitros en la ejecución de los laudos, a través del acuerdo entre las partes o incorporando esta posibilidad en los reglamentos o aplicando las cláusulas que ya lo contemplan. La Contraloría quiere más. Lo que no ha señalado es la cantidad de esos juicios que pierde y que ocasionan daños y perjuicios severos a los servidores injustamente comprometidos en causas a menudo sin sustento. Cuerda para rato. El lunes 19 de marzo del 2001 apareció la primera edición de PROPUESTA. Desde entonces han pasado catorce años. El jueves último, apagamos la respectiva velita. Leyes y Reglamentos de Contrataciones a través del tiempo. Las glosadas son las cuatro más importantes, anteriores a la Ley 30225, promulgada el 10 de julio del 2014, que será la quinta y cuyo Reglamento en la actualidad está en plena elaboración. Congreso Internacional de Arbitraje en el Cusco. El jueves 26 se inicia el III Congreso Internacional de Arbitraje que organiza Karina Zambrano Blanco, con los auspicios de la Cámara de Comercio, la International Chamber of Commerce ICC, el Ministerio de Justicia y Telefónica.
Propuesta 410 (30.03.15) DE LUNES A LUNES: Más exigencias para los árbitros. Ni todos los contratistas son unos desalmados que andan detrás de los fondos públicos ni todos los funcionarios públicos son víctimas de esas artes malignas que sólo pretenden depredar el erario nacional. Acumular pretensiones. ¿Por qué no se podrían presentar las acumulaciones en cualquier etapa del proceso? La Contraloría reconoce: El arbitraje es un buen mecanismo de solución de controversias. Una buena medida sería la de reformular el rol de los órganos de control para que sean aliados naturales de la administración pública en la tarea de consolidar el desarrollo nacional. Culminó Congreso en el Cusco. El día de la inauguración hizo uso de la palabra nuestro editor, Ricardo Gandolfo Cortés, quien resumió algunas de las modificaciones introducidas en el mundo de las contrataciones públicas a propósito de la nueva Ley 30225 promulgada el 8 de julio del año pasado y que entrará en vigencia en breve, en cuanto se apruebe su respectivo Reglamento.
Propuesta 411 (06.04.15) DE LUNES A LUNES: El riesgo en la contratación pública. En todos los casos, “la parte perjudicada, tiene el derecho de pedir al Juez —en el caso de los contratos del Estado, al árbitro— la revisión del contrato, para que reduzca la prestación o aumente la contraprestación, a fin de hacer cesar la excesiva onerosidad.” A la cárcel por no reportar ocurrencias de obra. Las ocurrencias que el proyecto señala no son irregularidades o incumplimientos que exijan alguna sanción para contratistas o funcionarios. Son hechos que van ajustando la ejecución de la obra a sus reales necesidades. Todas las licitaciones al OSCE. Tarea titánica y absolutamente inviable en el entendido de que esta clase de procesos se convocan en todas las reparticiones de la administración pública a nivel nacional, regional y local. Sólo seis candidatos a vocales siguen en carrera. En el camino han quedado postulantes de peso indiscutido, vocales, ex vocales y ex funcionarios del mismo OSCE. Intervención de la Contraloría sin responsabilidades. Tampoco impide el ejercicio del control posterior, incluso sobre los hechos que fueron materia de verificación, con lo que, en la práctica, se toma el control de una entidad pero sin responsabilidad alguna de cara al futuro.
Propuesta 412 (13.04.15) DE LUNES A LUNES: La reducción de prestaciones en la contratación pública. La entidad puede aprobar la reducción hasta el 25 por ciento del monto del contrato, sin que ello implique el reconocimiento de una indemnización a favor del contratista por las consecuencias económicas que se deriven de dicha reducción. La FIDIC en el mundo. Entre el 23 y el 24 de marzo se realizó en Lima un nuevo encuentro de la FEPAC en cuyo desarrollo el presidente de la Federación Internacional de Ingenieros Consultores expuso sobre los problemas que enfrenta la consultoría de ingeniería. Ahora sólo quedan cinco candidatos para vocales. Se quedó en el camino al final Paola Saavedra Alburqueque. 108 empresas con medidas cautelares. Como dato curioso, se reporta que hay una medida cautelar otorgada el 23 de enero del 2004, hace más de once años, que continúa vigente.
Propuesta 413 (20.04.15) DE LUNES A LUNES: Fortalecen el control simultáneo. Esa tarea debería suponer la conformidad de los actos de gestión que son supervisados y debería limitar el control posterior, aligerando las labores de la Contraloría General de la República y ofreciendo las garantías que la ciudadanía reclama. Sensores de flujo reusables y descartables. Tales fundamentos le permiten al Colegiado inferir que el Tribunal habría realizado una investigación insuficiente lo que desvirtuaría la presunción de legalidad del acto administrativo dictado. Los cinco nuevos vocales. PROPUESTA felicita a todos ellos y les desea toda clase de éxitos. El nuevo Registro de Capacitadores. Debe alentarse que profesionales de reconocida trayectoria, sin estar inscritos en ningún Registro, dicten cursos y participen en las distintas actividades académicas.
Propuesta 414 (27.04.15) DE LUNES A LUNES: Empresas de prófugo contrataron con 25 instituciones públicas. Lo que hay que determinar es si los proveedores actuaron correctamente en las respectivas adjudicaciones y si actuaron bien quienes condujeron esos procesos. Una medida cuatelar contra el CONSUCODE. De la lectura de ambas resoluciones, de la expedida por el Tribunal de Contrataciones y de la expedida por la Quinta Sala, el lector puede sacar sus propias conclusiones. La PUCP vuelve a campeonar en el Moot Madrid. Nuestras sinceras felicitaciones a todo el equipo y a su director técnico Alfredo Bullard. Cultura contra la corrupción. El OSCE promueve la capacitación y certificación de más de 11 mil operadores en el campo de las compras públicas, informó Magali Rojas Delgado. Nueva convocatoria para más vocales. Los resultados finales se conocerán el jueves 21.
Propuesta 415 (04.05.15) DE LUNES A LUNES: La Dama de Oro. Quienes financian arbitrajes no se limitan, como es obvio, a poner su dinero y esperar los resultados, pues como corren los mismos riesgos que los litigantes cuyos gastos asumen, se sienten con idénticos o superiores derechos para exigir ciertas condiciones. La falta de la constancia requerida invalida la propuesta. Para la resolución judicial, la solicitud de renovación de la inscripción estaba incluida en la propuesta y eso basta para dar cumplimiento al requerimiento.
Propuesta 416 (11.05.15) Quedan en carrera 12 candidatos para vocales. Esta semana viene la evaluación curricular y la revisión psicológica, psicométrica y de competencias; luego se harán las entrevistas y el jueves 21 se publicarán los resultados finales. Mucha suerte para todos. DE LUNES A LUNES: El centro, el secretario y la organización y administración de un arbitraje. Si no se advierte nada de esto, no hay distinción posible y da lo mismo si el arbitraje es institucional o no. Reconforman las Salas del Tribunal. La norma dispone que los vocales ponentes se trasladarán a las salas de destino con los expedientes con los expedientes en trámite que les fueran asignados en sus salas de origen. Medida cautelar contra los uniformes de faena. Se infiere que los argumentos expuestos por la peticionante pueden ser considerados verosímiles.
Propuesta 417 (18.05.15) Medida cautelar fuera de proceso. Para la Corte Superior de Justicia ninguna de las partes cumplió con los requisitos técnicos mínimos y por ello, ante la eventual afectación del interés público, opta por suspender el otorgamiento de la buena pro. La suspensión ya va a durar 8 años. Ahora quedan 8 candidatos para vocales. Los seis nuevos podrían integrar la nueva Sala que está pendiente y cubrir las otras tres vacantes que se producirán al cesar otros tres vocales. DE LUNES A LUNES: El impedimento de los parientes del jefe de la OCI. Es aplicable tanto a la entidad a la que pertenece como a aquella donde ejerce sus funciones.
Propuesta 418 (25.05.15) El OSCE inaugura moderno buscador normativo. Es una herramienta que identifica opiniones, acuerdos y pronunciamientos del OSCE respecto de varios artículos de la Ley, de su Reglamento y de seis directivas. Nuevo director de arbitraje en el OSCE. Es José Luis Rojas Alcocer, abogado egresado de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Se venía desempeñando como asesor en la Secretaria General y jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica del OSCE. Sólo quedaron 4 candidatos para vocales. Son Violeta Lucero Ferreyra Coral, Héctor Marín Inga Huamán, María del Guadalupe Rojas Villavicencio de Guerra y Jorge Luis Herrera Guerra. Sergio Tafur Sánchez: Una medida cautelar vale más que ganar un concurso. La estrategia será obtener una medida cautelar y prolongarla todo lo que sea posible. El Perú estará en el Congreso Mundial de Arbitraje de México. Nuestro editor recibió la semana pasada la invitación de la Cámara de Comercio de París, a través de su Corte Internacional de Arbitraje, para participar en el Congreso Mundial de Arbitraje que se desarrollará en México. DE LUNES A LUNES: Nuevo proyecto de ley pretende dilatar y complicar los arbitrajes. Quizás esté animado de buenas intenciones, pero el producto no contribuye a solucionar el problema de la corrupción que declara querer enfrentar.
Propuesta 419 (01.06.15) DE LUNES A LUNES: Procesos más rápidos y eficientes. Cuando los árbitros, el secretario y las partes son proactivos se puede ganar mucho a favor de un proceso más rápido y eficaz. Defensa del Estado en el arbitraje de contratación pública. Conferencia organizada por la Dirección de Conciliación Extrajudicial y de Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos del Ministerio de Justicia conjuntamente con el Centro de Arbitraje de la PUCP. Una cautelar por el término de la distancia. Dispone la suspensión de ambas resoluciones, la que sanciona con inhabilitación temporal a ambos contratistas por no presentar la documentación para suscribir el contrato, y la que declaró improcedente el recurso de reconsideración interpuesto. Convenios a los que no les aplica la LCE. Es necesario que haya sido celebrado entre entidades, o entre entidades y organismos internacionales; que no tenga fines de lucro; y que su objetivo sea brindar los bienes, servicios u obras propios de la función que corresponde a la entidad.
Propuesta 420 (08.06.15) DE LUNES A LUNES: Arbitrajes para declarar derechos. Si se elimina de la estadística esos arbitrajes en los que realmente no hay controversia que dirimir, el estudio arrojaría otras cifras. Jueces y árbitros: De nuevo juntos. Esta vez el evento estuvo dedicado a analizar el recurso de anulación y la acción de amparo contra el laudo arbitral. Certificado falso o información inexacta. La Quinta Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo de la Corte Superior entiende que existe la razonable posibilidad de que la parte actora tenga derecho a lo peticionado sin necesidad de que esté fehacientemente probado.
Propuesta 421 (15.06.15) DE LUNES A LUNES: Hay que combatir el delito y no las formas en las que se expresa. La solución no está, sin embargo, como podría creerse, en ponerle grilletes a esta forma mágica, rápida y eficaz de resolver conflictos. OTRA MEDIDA CAUTELAR: Inhabilitados por la fecha de un certificado. La Sala estimó que lo decidido por el fiscal no resulta vinculante en la instancia administrativa, que resulta poco razonable suponer que el certificado fue emitido el 30 de diciembre del 2006 cuando la obra recién culminó el 28 de diciembre del 2009. El 30 se incorporan los 4 nuevos vocales. El martes 9 apareció en el diario oficial la Resolución Suprema N° 029-2015-EF con la que se designan a partir del 30 de junio a los cuatro nuevos vocales del Tribunal de Contrataciones del Estado.
Propuesta 422 (22.06.15) DE LUNES A LUNES: La lección de Helsinki. La información demuestra que la opción a favor del arbitraje es más extendida de lo que se cree. No alentemos a los piratas. Equivocar conceptos es contraproducente y crear un estado de terror puede terminar ahuyentando de la contratación pública a los proveedores más serios. La eficiencia del proceso arbitral. La Corte Internacional de Arbitraje y la Cámara de Comercio Americana organizaron el jueves pasado un evento en el que se disertó sobre designación de árbitros y buenas prácticas así como sobre las guías de la ICC para el manejo efectivo de arbitrajes. Conferencia en Curitiba. Se realizó la VII Conferencia Latinoamericana de Arbitraje, organizada por la Universidad Positivo y por el Centro de Estudios de Derecho, Economía y Política (CEDEP), apoyados por la Asociación Americana de Derecho Internacional Privado (ASADIP).
Propuesta 423 (29.06.15) DE LUNES A LUNES: La conciliación no puede ser obligatoria. Eso significa que la conciliación sólo procede si es que así está pactada. Si no está pactada es opcional. Dos opiniones aparentemente contradictorias del OSCE: Prestaciones adicionales en contratos a precios unitarios. Una lectura rápida de las dos citas puede, en efecto, hacer pensar en que son dos posiciones contrapuestas. Pero no es así.