ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ТЕМА 1.2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.

Субъекты предпринимательского права – это лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, а также РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, которые в лице органов власти регулируют и контролируют эту деятельность.

Указанные субъекты являются носителями прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. Государство, муниципальные образования осуществляют предпринимательскую деятельность опосредованно через создаваемые ими унитарные предприятия, а также через органы государственной власти, органы местного самоуправления, а в установленных случаях от их имени выступают граждане и юридические лица (ст. 125 ГК РФ).

Основной субъект предпринимательского права – лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В нормативно-правовых документах можно встретить термин «хозяйствующий субъект». Это термин представляется более широким по смысловому наполнению, но он в то же время синонимичен понятию «субъект предпринимательского права».

Стоит отметить, что Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О защите конкуренции» хозяйствующими субъектами называет не только коммерческие организации, некоммерческие организации, осуществляющие деятельность, приносящую ей доход, индивидуальных предпринимателей, но и иных физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, но осуществляющих профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации (например, оценщики, арбитражные управляющие).

Субъект предпринимательского права – лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником предпринимательских правоотношений. Признаки субъектов предпринимательского права:

1. Легитимация в установленном законом порядке. Хозяйствующие субъекты должны быть зарегистрированы в установленном порядке и должны приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя. Статус РФ, республик, входящих в ее состав, определен Конституцией РФ, конституциями республик, и в какой-либо дополнительной легитимации они не нуждаются. Статус краев, областей в соответствии со ст. 66 Конституции РФ определяется уставами регионов. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава, который подлежит регистрации.

2. Обладание комплексной правосубъектностью, которая охватывает как частно-правовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности, поскольку хозяйствующие субъекты могут выступать участниками имущественного оборота и одновременно являются носителями публичных прав и обязанностей. Выделяют общую, ограниченную, специальную и исключительную компетенцию. Общая гражданская правоспособность дает возможность субъектам приобретать права и обязанности, связанные с любыми видами деятельности, кроме запрещенных. Ограниченную правоспособность имеет субъект, который самостоятельно ограничил свою хозяйственную компетенцию в учредительных документах, закрепив цель своей деятельности в учредительных документах. Сделки, совершенные организациями в противоречии с целями деятельности, определенными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ.

Специальной правосубъектностью закон наделяет субъектов, которые в силу прямого указания закона обязаны закрепить цель своей деятельности в учредительных документах. К субъектам специальной компетенции относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия и некоммерческие организации. Исключительной правоспособностью обладают юридические лица, осуществляющие такие указанные в законе виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, какие-либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правоспособностью обладают, например, страховщики, банки и другие кредитные организации, аудиторские организации, акционерные инвестиционные фонды, фондовые биржи.

3. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию – на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Обособленное имущество служит основой самостоятельной имущественной ответственности.

4. Самостоятельная имущественная ответственность означает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имуществом перед контрагентами и государством. По общему правилу учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами. Например, РФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

5. Сочетание ведения хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею.

Классификацию субъектов предпринимательской деятельности можно осуществить по следующим критериям.

1. Характер выполняемых функций. По этому критерию выделяются:

1) Субъекты, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели, коммерческие организации и занимающиеся предпринимательской деятельностью некоммерческие организации).

2) Субъекты, которые осуществляют регулирование и контроль за предпринимательской деятельностью, но в то же время могут быть и участниками гражданских правоотношений (публично-правовые образования: РФ, субъекты РФ, муниципальные образования.

3) Саморегулируемые организации создаются в целях регулирования и контроля за предпринимательской и профессиональной деятельностью своих членов. При этом они не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью (ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»).

2. Форма собственности, на базе которой действуют субъекты предпринимательского права. Выделяются:

1) организации, владеющие имуществом на праве собственности (все коммерческие и некоммерческие организации);

2) унитарные предприятия, которые действуют на базе государственной или муниципальной собственности, распоряжаются имуществом на основе принадлежащих им вещных права на имущество – права хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 114, 115 ГК РФ).

3. По форме организации предпринимательской деятельности различаются индивидуальные предприниматели – физические лица и организации – юридические лица.

4. По количеству субъектов, участвующих в предпринимательской деятельности и непосредственно присваивающих полученную прибыль, выделяются отдельные предприниматели (индивидуальные предприниматели, организации – юридические лица) и группы предпринимателей (простое товарищество, крестьянское (фермерское) хозяйство).

ПРАВОВОЙ СТАТУС ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ.

Индивидуальным предпринимателем является физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Такая деятельность является одной из простейших форм организации хозяйственной деятельности, одним из немногих способов ведения единоличного предпринимательства. Другие организационные формы предпринимательской деятельности предполагают создание юридического лица, основываясь не на единоличном хозяйствовании, а на объединении средств и труда нескольких лиц, либо строятся па базе государственного, а не частного имущества.

Статус индивидуального предпринимателя приобретается с момента государственной регистрации, производимой в соответствии Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Индивидуальные предприниматели обладают общей правоспособностью и могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом.

Гражданское законодательство РФ не указывает прямо, с какого возраста гражданин имеет право заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью, однако из ст. 21, 26 и 27 ГК РФ можно сделать вывод о том, что для осуществления предпринимательской деятельности гражданин должен быть полностью дееспособным, т.е. достичь 18-летнего возраста. Из последнего правила есть два исключения: вступление гражданина в брак до достижения 18-летнего возраста и эмансипация несовершеннолетнего. По мнению ряда ученых, следовало бы прямо в законе установить минимальный возраст для занятия индивидуальной предпринимательской деятельностью с 16 лет, поскольку именно с этого возраста наступает налоговая, административная ответственность, а также уголовная ответственность за экономические преступления^[1]. Тем более что для членов фермерского хозяйства законом прямо установлен минимальный возраст 16 лет.

Для ряда категорий граждан, в частности занимающих должности на государственной службе, введен законодательный запрет на занятие предпринимательской деятельностью.

Право заниматься лицензируемыми видами деятельности возникает у индивидуального предпринимателя с момента получения им лицензии (п. 3 ст. 23, п. 3 ст. 49 ГК РФ). При этом некоторые виды подлежащей лицензированию предпринимательской деятельности могут осуществляться только юридическими лицами (например, банковская деятельность, деятельность в качестве страховщиков, инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.).

Особенностями правового статуса индивидуального предпринимателя являются:

• отсутствие требования к стартовому капиталу для регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя (в отличие от коммерческих организаций, формирующих уставный (складочный) капитал);

• меньший комплект документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации индивидуального предпринимателя (отсутствуют учредительные документы);

• отсутствие у индивидуального предпринимателя обязанности вести бухгалтерский учет, если он ведет налоговый учет, отражая хозяйственные операции в книге учета доходов и расходов, зарегистрированной в налоговом органе; облегченный по сравнению с юридическими лицами переход па упрощенную систему налогообложения (УСН) — в отличие от юридических лиц наличие в собственности индивидуального предпринимателя основных средств и нематериальных активов с остаточной стоимостью более 100 млн руб. не является препятствием для перехода на УСН;

• принцип полной ответственности индивидуального предпринимателя — в отличие от юридических лиц имущество индивидуального предпринимателя не обособлено на балансе, поэтому по требованиям кредиторов индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, за исключением небольшого перечня имущества, на которое нс может быть обращено взыскание кредиторов (ст. 446 ГПК РФ);

• возможность «правовой реинкарнации» индивидуального предпринимателя — в отличие от юридического лица, которое в результате банкротства как субъект нрава прекращает свое существование, физическое лицо по истечении пяти лет с момента завершения процедуры реализации имущества, производимой в связи с признанием его как индивидуального предпринимателя банкротом, вправе вновь зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 216 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)).

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЫЙ ФОРМЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

Жизнь современного общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Поэтому отлаженное законодательство об упорядоченном урегулировании организационно-правовых форм организаций служит средством общего управления возникающих при этом отношений и является мощным фактором саморегулирования и самоорганизации рыночной экономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни и повышает общий уровень развития общества, групп и каждого отдельного представителя.

Предприятие – это объект хозяйствования, который существует автономно в соответствии с действующим законодательством и нормативно-правовыми актами в целях удовлетворения потребностей клиентов.

Любая предпринимательская деятельность осуществляется в рамках определенной организационной формы. В условиях рыночной экономики предприниматель свободен в использовании возможностей выбора вариантов решения проблем и выбора организационных форм хозяйствования. Выбор формы преимущественно определяется объективными условиями - сферой деятельности предпринимателя, наличием средств, а также достоинствами и недостатками самих организационных форм, хотя, конечно, в какой-то степени зависит от личных пристрастий и вкусов предпринимателя.

Организационно-правовая форма хозяйствующего субъекта – признаваемая законодательством той или иной страны форма хозяйствующего субъекта (то есть юридических лиц, индивидуальных предпринимателей или организаций, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица), фиксирующая способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели деятельности.

К хозяйствующим субъектам в общероссийском классификаторе организационно-правовых форм (ОКОПФ) относятся любые юридические лица, а также организации, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, и индивидуальные предприниматели. При разработке ОКОПФ соблюдался основополагающий принцип классифицировании организационно-правовых форм - принцип их соответствия Гражданскому кодексу РФ, федеральным законом и нормативно-правовым актам. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Классификация юридических лиц достаточно многообразно проводится в нашем законодательстве по разным основаниям и сводится к следующему. Все юридические лица делятся в зависимости от формы собственности, к которой относится имущество юридического лица, на государственные, муниципальные, частные.

Рыночная экономика предполагает значительное разнообразие организационно-правовых форм предприятий, и имеют значительные различия в разных странах. Это объясняется тем, что одна часть национального хозяйства страны принадлежит и управляется частными гражданами либо индивидуально, либо коллективно, другая часть управляется учрежденными правительством или местными органами власти организациями. Кроме того, бизнес в любом государстве осуществляется в различных масштабах. Как показала мировая практика, наличие различных организационно-правовых форм хозяйствования, является важнейшей предпосылкой для эффективного функционирования рыночной экономики в любом государстве, в том числе и России.

В Российской Федерации различные формы хозяйствования, каждая из которых имеет свои особенности, преимущества, недостатки и право на жизнь. Современная экономическая теория большое внимание уделяет характеристике организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов, потому что именно в этом аспекте различия хозяйствующих субъектов обнаруживаются особенно четко. Принимая решение о выборе организационно-правовой формы, предприниматель определяет требуемый уровень и объем возможных прав и обязательств, что зависит от профиля и содержания будущей деятельности, возможного круга партнеров, существующего в стране законодательства.

Правовая форма предприятия представляет собой комплекс правовых и хозяйственных норм, которые определяют характер, условия и способы формирования правовых и экономических отношений между работниками и собственником предприятия, между предприятием и другими, внешними по отношению к нему хозяйствующими субъектами и органами государственной власти. Этими правовыми нормами регулируются внутренние и внешние отношения, порядок устройства и деятельность предприятий. По действующему российскому законодательству на сегодняшний день, существуют следующие организационно-правовые формы коммерческих предприятий:

1.Государственное предприятие;

2.Товарищества, в том числе: полное товарищество; товарищество на вере.

3.Общества: общество с ограниченной ответственностью; общество с дополнительной ответственностью; акционерное общество, в т. ч. открытого и закрытого типа.

4.Производственный кооператив.

Признаки, характерные для коммерческой организации, можно выявить через призму имущественных и неимущественных прав участников организации данного типа, а именно следующее:

• формирование имущества организации;

• участие в распределении прибыли;

• долю в имуществе организации при прекращении членства;

• получение «ликвидационной квоты», управление организацией;

• регистрацию участников данной организации;

• информацию о деятельности организации;

• защиту в законном порядке своих интересов.

СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

Создание субъекта предпринимательской деятельности – это совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу соответствующего правового статуса.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого возникает юридическое лицо и приобретает соответствующий статус индивидуальный предприниматель.

Целями государственной регистрации субъектов предпринимательства являются:

1) осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности;

2) проведение налогообложения;

3) получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер государственного регулирования экономики;

4) предоставление всем участникам гражданского оборота, государственным органам, органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Институт государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности можно рассматривать как комплексный правовой институт отрасли предпринимательского права, сочетающий в себе публично-правовые и частноправовые начала.

Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности урегулирована Гражданским кодексом РФ, а также Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации, ликвидации, внесении изменений в их учредительные документы, в связи с государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров – Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Вопросы, связанные с созданием организаций отдельных организационно-правовых форм, определяются специальным законодательством, Федеральными законами:

• от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

• от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

• от 8 сентября 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»; и др.

Специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, согласно ст. 10 Закона о регистрации, устанавливается отдельными федеральными законами. Специальный порядок установлен, к примеру, Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и др.

Кроме того, нормы правового института государственной регистрации содержатся в Налоговом кодексе РФ (например, вопросы постановки на налоговый учет, государственная пошлина и др.).

Ответственность за нарушения правил государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности предусмотрена КоАП РФ.

Нормами Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен порядок антимонопольного контроля при создании и реорганизации юридических лиц.

Этапами, предшествующими государственной регистрации являются этапы создания субъектов предпринимательского права:

1. Определение состава учредителей. Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей.

2. Выбор организационно-правовой формы осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством.

3. Оформление учредительных документов (учредительный договор, Устав).

4. Разработка наименования коммерческой организации. В соответствии со ст. 4 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму.

5. Определение места нахождения организации. В соответствии со ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц (ст. 54 ГК РФ).

6. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда.

7. Государственная регистрация юридического лица в установленном законом порядке. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется Федеральной налоговой службой (ФНС России) по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

Процедура государственной регистрации юридических лиц включает в себя этапы:

1. Представление документов в регистрирующий орган. В регистрирующий орган документы могут быть направлены:

а) почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения;

б) представлены непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг, либо направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационнотелекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе, сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке установленном Приказом ФНС России от 12.08.2011 № ЯК-7-6/489@ (в ред. от 24.12.2015) «Об утверждении Порядка направления в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг». Документы (заявление, уведомление или сообщение) представляются в регистрирующий орган по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 09.06.2014 № ММВ-7-14/316@ (в ред. от 12. 09. 2016) «Об утверждении формы заявления о внесении сведений о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц, требований к его оформлению, а также формы и содержания документа, подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц на основании такого заявления», и удостоверяются подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (исключение предусмотрено ч. 12 ст. 9 Закона о регистрации).

В соответствии с общим правилом ч. 13 ст. 9 Закона о регистрации (исключение предусмотрено ч. 14 ст. 9) при государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем может быть физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 15 ст. 9 Закона о регистрации).

Перечни представляемых документов определены Законом о регистрации (например, ст. 221 определен перечень, предоставляемый физическим лицом для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, ст. 14 – при реорганизации юридического лица и др.).

Статьей 12 Закона о регистрации предусмотрено, что для регистрации создаваемого юридического лица необходимо представить: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации; решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; учредительные документы; выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя; документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Датой предоставления документов является день их получения регистрирующим органом.

2. Проведение правовой экспертизы документов осуществляет регистрирующий орган в целях установления соответствия документов требований законодательства как по форме, так и по содержанию. По итогам экспертизы государственный служащий ФНС РФ составляет заключение о соответствии (несоответствии) документов установленным требованиям.

3. Принятие решения о государственной регистрации юридического лица является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр, которое осуществляется путем присвоения организации очередного номера в журнале регистрации поступающих документов, проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице учредительных документов, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

4. Выдача заявителю документа (регистрационного свидетельства), подтверждающего факт внесения записи в государственный реестр осуществляется в срок не позднее одного дня с момента государственной регистрации юридического лица.

Сведения из соответствующего государственного реестра представляются ФНС России в Федеральную службу государственной статистики (Росстат) для включения организации и индивидуального предпринимателя в Статистический регистр, в соответствии с Приказом Росстата от 25.11.2016 № 744 «Об утверждении Положения о Статистическом регистре Федеральной службы государственной статистики».

Реорганизация – прекращение организации, при котором осуществляется переход прав и обязанностей к другим лицам, то есть право преемство.

Способы реорганизации юридических лиц определены ст. 57 ГК РФ:

1. Слияние – объединение двух и более юридических лиц в единое новое юридическое лицо. При этом самостоятельное существование сливающихся организаций прекращается. Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

2. Присоединение – «вливание» одной и более присоединяемых организаций в организацию, к которой происходит присоединение. При этом присоединяемое юридическое лицо прекращает свою деятельность, все его права и обязанности переходят к юридическому лицу, к которому происходит присоединение. Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединившихся юридических лиц.

3. Разделение – образование на базе прекратившего существование юридического лица двух и более самостоятельных юридических лиц. При разделении ранее существовавшее юридическое лицо прекращает свою деятельность, а его права и обязанности переходят к вновь создаваемым юридическим лицам. Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

4. Выделение – образование новых самостоятельных юридических лиц, при этом реорганизуемое юридическое лицо продолжает функционировать, а часть его прав и обязанностей переходит ко вновь образованным юридическим лицам. Реорганизация в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

5. Преобразование – прекращение юридического лица и возникновение на его основе нового юридического лица. Реорганизация в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь созданного юридического лица.

При реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования правопреемство оформляется передаточным актом, при разделении и выделении – разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации (ст. 59 ГК РФ).

Выделяют следующие виды реорганизации:

1) добровольная реорганизация осуществляется по решению учредителей (участников) юридического лица либо органа, уполномоченного на то учредительными документами;

2) принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда в случаях, прямо указанных в законодательстве.

В частности, ст. 34 Закона о защите конкуренции предусматривает, что если коммерческая организация была создана без получения предварительного согласия антимонопольного органа, и такое создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения, она должна быть ликвидирована либо реорганизована в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа. Орган, принявший решение о реорганизации, обязан направить кредиторам письменное уведомление об этом. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает реорганизуемая коммерческая организация, а также возмещения убытков, причиненных досрочным исполнением или прекращением обязательства.

Кроме того, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. Основные гарантии защиты прав кредиторов предусмотрены в ст. 60 ГК РФ.

Ликвидация представляет собой прекращение юридического лица без правопреемства, т. е. без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Выделяют следующие виды ликвидации юридических лиц:

1) добровольная ликвидация;

2) принудительная ликвидация.

Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Решение о ликвидации государственного или муниципального унитарного предприятия может принять собственник имущества – соответствующий государственный орган или орган местного самоуправления. Статья 61 ГК РФ содержится примерный перечень оснований добровольной ликвидации, в частности: истечение срока, на который создана организация; достижение цели, ради которой она создана и др. Хозяйствующий субъект, принимающий решение о прекращении своей деятельности, не обязан обосновывать причины принятия такого решения.

Принудительная ликвидация производится на основании решения суда в следующих случаях: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществление деятельности, запрещенной законом; неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов и др. (ст. 61 ГК РФ).

Приведенный перечень не является исчерпывающим. Основания принудительной ликвидации могут быть предусмотрены и другими статьями ГК РФ (например, ст. 65, 81 ГК РФ). С требованием о ликвидации может обратиться в суд государственный орган или орган местного самоуправления в случае, если такое право предоставлено ему законом. В частности, таким правом обладают ФАС РФ, ФНС РФ, Минфин России, ЦБ РФ.

Ликвидационный процесс проходит несколько этапов:

1. Принятие уполномоченными органами решения о ликвидации юридического лица и сообщение в ФНС в трехдневный срок в письменной форме с приложением решения о ликвидации юридического лица. Регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (ст. 20 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

2. Назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) учредителями (участниками) лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с регистрирующим органом.

3. Формирование активов и пассивов организации. Выявление и письменное оповещение кредиторов.

4. Публикация о ликвидации в органах печати.

5. Реализация имущества предприятия.

6. Составление промежуточного ликвидационного баланса по окончании срока, отведенного кредиторам для предъявления требований.

7. Расчеты с кредиторами в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ.

8. Составление ликвидационного баланса, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Баланс должен быть согласован с регистрирующим органом.

9. Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию (налоговые органы), следующих документов:

а) заявления с подтверждением соблюдения порядка ликвидации, завершения расчетов и согласования вопросов ликвидации с соответствующими государственными органами;

б) ликвидационного баланса;

в) документа об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация ликвидации осуществляется по месту нахождения ликвидируемого юридического лица в срок, не превышающий пяти рабочих дней.

Если юридическое лицо длительное время (в течение двенадцати и более месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения), не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, оно признается фактически прекратившим свою деятельность, т. е. фактически не действующим. Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ регистрирующим органом в порядке, предусмотренном Законом о регистрации, без решения суда.

БАНКРОТСТВО

Несостоя́тельность (банкро́тство) — признанная уполномоченным государственным органом неспособность должника (гражданина, организации или государства) удовлетворить в полном объёме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных государственных платежей.

Признаки банкротства (ст. 3, ч. 2 ст. 213.3 Закона о банкротстве):

1. Наличие денежного обязательства долгового характера: для физических лиц – не менее чем пятьсот тысяч рублей, если данная сумма превышает стоимость принадлежащего ему имущества; для юридических лиц – не менее чем триста тысяч рублей.

2. Неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании гражданина банкротом обладают гражданин, конкурсный кредитор, уполномоченный орган. Процедуры (стадии) банкротства При рассмотрении дела о банкротстве должника – юридического лица применяются следующие процедуры банкротства (ст. 2, главы IV, V, VI, VII, VIII Закона о банкротстве):

• наблюдение (осуществляет временный управляющий);

• финансовое оздоровление (осуществляет административный управляющий);

• внешнее управление (осуществляет внешний управляющий);

• конкурсное производство (осуществляет конкурсный управляющий);

• мировое соглашение.

При рассмотрении дела о банкротстве должника – гражданина применяются следующие процедуры банкротства (ст. 213.2 Закона о банкротстве):

1. Реструктуризация долгов гражданина – реабилитационная процедура, применяемая к гражданину в целях восстановления его платежеспособности и погашения долгов перед кредиторами в соответствии с планом реструктуризации долгов (глава 10 Закона)

2. Реализация имущества должника – реабилитационная процедура, применяемая к гражданину признанному банкротом в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

3. Мировое соглашение – процедура, применяемая в деле о банкротстве гражданина на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения мирового соглашения между должником и кредитором.

Основными задачами проведения процедур банкротства юридического лица являются:

• возврат долгов кредиторам;

• восстановление условий, необходимых для продолжения юридическим лицом его бизнеса.

1. Наблюдение – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Наблюдение является подготовительной процедурой, а необходимость ее использования связана с тем, что прежде чем ликвидировать или оздоравливать предприятие, ему надо дать время на осуществление сбора необходимой документации, оповещение заинтересованных лиц и подготовку решения на основе анализа финансового состояния. В отличие от таких процедур банкротства, как финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение, которые применяются в делах о банкротстве не всегда, наблюдение является обязательной процедурой. Заканчивается с момента: признания должника банкротом и открытия конкурсного производства; введения финансового оздоровления; введения внешнего управления; утверждения мирового соглашения.

2. Финансовое оздоровление – это процедура банкротства, направленная на восстановление платежеспособности предприятия должника и погашение задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. При финансовом оздоровлении должник в соответствии с графиком начинает расплачиваться по долгам почти сразу после введения процедуры; одновременно осуществляются меры по финансовому оздоровлению предприятия. Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года (ч. 6 ст. 80 Закона о банкротстве). С ходатайством о введении финансового оздоровления к первому собранию кредиторов, не позднее чем за 15 дней до даты проведения собрания, имеют право обращаться – учредители предприятия должника, собственник имущества должника, уполномоченный государственный орган и третьи лица по согласованию с должником. К решению об обращении с ходатайством прилагаются план финансового оздоровления, график погашения задолженности, сведения об обеспечении исполнения обязательств и другие документы. Не позднее чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления, должник обязан предоставить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления. По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления, а также жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов: определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует, и жалобы кредиторов признаны необоснованными; определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность предприятия должника; решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

3. Внешнее управление имуществом должника-предприятия является необязательной процедурой банкротства (вводится арбитражным судом только тогда, когда это может привести к восстановлению платежеспособности должника) и направлено на сохранение деятельности предприятия и его оздоровление. Срок действия внешнего управления составляет 18 месяцев, возможно его продление еще на 6 месяцев (ч. 2 ст. 93 Закона о банкротстве). Не позднее одного месяца с момента своего назначения внешний управляющий должен разработать план внешнего управления, который представляется на утверждение собранию кредиторов. План должен предусматривать меры, которые приведут к устранению признаков банкротства, условия и порядок их реализации, расходы должника и срок восстановления платежеспособности. Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника: Перепрофилирование производства. Закрытие нерентабельных производств. Взыскание дебиторской задолженности. Продажа части имущества должника. Если в установленный арбитражным судом срок не произведены расчеты с кредиторами, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

4. Конкурсное производство представляет собой завершающую процедуру банкротства предприятия должника. Начинается с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев (ч. 2 ст. 124 Закона о банкротстве). Конкурсное производство вводится в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Конкурсный управляющий действует с момента его утверждения арбитражным судом до даты завершения конкурсного производства. К нему переходят все полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника. В течение 5 дней с даты своего утверждения конкурсный управляющий обязан направить сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в официальное издание, определенной Правительством РФ, в настоящее время изданием является «Российская Газета». Определяет конкурсную массу – все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства. Требования кредиторов удовлетворяются не за счет непосредственно имущества, составляющего конкурсную массу (имущества и имущественных прав), а за счет денежных средств, вырученных от продажи этого имущества на торгах. Конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов, который закрывается по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Реестр требований кредиторов – это документ, представляющий из себя перечень кредиторов, содержащий информацию об очередности удовлетворения и размере их требований. После продажи с торгов имущества должника, конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований в порядке очередности. Следует заметить, что до этого погашаются все внеочередные расходы: судебные расходы должника, в том числе расходы на опубликование сообщений о банкротстве; расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю; текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника; требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства; задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, в том числе и в ходе конкурсного производства; иные связанные с проведением процедур банкротства расходы:

• в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также компенсация морального вреда (кредиторы первой очереди);

• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам (кредиторы второй очереди);

• в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами (кредиторы третьей очереди).

Если по обязательствам расплатились учредитель, собственники, то арбитражный суд выносит определение о прекращении производства по делу. Если этого не произошло и не было заключено мировое соглашение, то после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства. Конкурсный управляющий в течение десяти дней с момента вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства представляет это определение в орган, в который должны представляться необходимые документы для осуществления государственной регистрации предприятия-должника в связи с его ликвидацией. Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается завершенным, а предприятие-должник – ликвидированным.

5. Мировое соглашение – процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредитором (ст. 150 Закона о банкротстве). Мировое соглашение представляет собой соглашение сторон о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок. Его суть состоит в окончании процесса путем мирного урегулирования спора, т. е. достижения определенности в отношениях между сторонами на основе свободного волеизъявления самих сторон. Мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом, о чем указывается в определении арбитражного суда об утверждении мирового соглашения, где говорится о прекращении производства по делу о банкротстве. Как и любой другой документ, мировое соглашение заключается в письменной форме. Со стороны должника мировое соглашение подписывается гражданином-должником или руководителем должника юридического лица, внешним управляющим или конкурсным управляющим. От имени кредиторов мировое соглашение подписывается лицом, уполномоченным собранием кредиторов. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, они или их представители также подписывают мировое соглашение.