事實：

A公司（未具營造業資格）卻與B先生（定作人）簽訂統包工程採購契約（包含新建房屋之設計、請領建照、營建施工完成、請領使用執照等統包合約）

因本工程尚未實際施工，然就A公司與B先生簽訂之契約，是否明確屬營繕工程之承攬關係，疑涉違反營造業法第 4 條及第52條規定。

討論：

1、

A公司所登記之營業項目並無營造業項目，卻與B先生，簽訂統包工程採購契約（包含新建房屋之設計、請領建照、營建施工完成、請領使用執照等統包合約），其契約是否屬於綜合營造業業務？

2、

本案雙方已簽訂統包工程採購契約，但因該建築基地不具建築可行性，故尚未實質開工。雙方訂定自始客觀不能的契約，其契約應屬無效，是否仍存在?

3、

A公司與B先生簽訂統包工程採購契約是否符合「確屬營繕工程之承攬關係」，致違反營造業法第4條、第52條規定？

內政部營建署（國土署）函釋

「倘旨案定作人與法人經貴局查明確屬營繕工程之承攬關係時，即違反營造業法第4條第1項規定，則依營造業法第52條規定裁處；若非屬營繕工程之承攬關係時則無上開條文之適用。」

營造業法：

第4條第1項

營造業非經許可，領有登記證書，並加入營造業公會，不得營業。

第 52 條

未經許可或經撤銷、廢止許可而經營營造業業務者，勒令其停業，並處新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰鍰；其不遵從而繼續營業者，得連續處罰。

建議：

1、

營造業法第52條所述，未經許可而經營營造業業務者，勒令其停業並處以罰鍰，觀其條文應該是處罰經營營造業之行為，而非以處罰實際營繕工程施工行為。

2、

檢視契約內容包括，營建施工完成、工程標的之供應及施工、為達成本工程應具備之使用機能，所配需辦理之事項……施工等，明顯屬營繕工程之行為，且其內容並無提具工程分包事宜，故此契約應為營繕工程之承攬關係。