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HKDOTC Web3律師: 香港加密貨幣OTC交易風險與法律保護;
香港OTC交易有哪些風險?
HK OTC散戶如何在法律層面自我保護?

香港政府就規管虛擬資產場外交易OTC的立法建議進行諮詢  https://www.info.gov.hk/gia/general/202402/08/P2024020800237.htm 

1.1 散戶與場外交易 OTC 的定義

散戶，通常指的是主要以少量自有資金進行虛擬貨幣交易的投資者。

場外交易市場（Over-the-Counter）也叫做櫃檯交易市場，是指不透過中央交易所，而是直接在交易所外進行的交易。

交易所交易（又稱場內交易）是基於對交易所的信任進行交易；而場外交易則是以彼此間信賴為基礎進行交易。因為OTC交易的內在優勢，有時大宗交易的機構投資者或高淨值人士也會選擇場外交易。

2024年2月8日，香港政府發布了《有關規管虛擬資產場外交易的立法建議》的公眾諮詢文件，
https://www.fstb.gov.hk/fsb/tc/publication/consult/doc/VADEALING_consultation_paper_tc.pdf
其中建議將「虛擬資產場外交易」定義為:

以業務形式提供虛擬資產現貨交易服務，無論是透過實體店（包括自動櫃員機ATM）或其他形式（如網路平台），並明確排除已取得VASP 牌照的交易平台。

鑑於「虛擬資產場外交易業務」僅包括以業務形式提供的服務 Business Services，因此 個人與個人 P2P 或其他實體之間的，並非以業務目的進行的虛擬資產買賣並不受牌照要求的限制。 但這並不表示散戶透過OTC交易虛擬貨幣不存在其他風險。

1.2 香港虛擬貨幣OTC交易的主要形式

香港虛擬貨幣OTC交易大致可分為線上線下兩種形式。

線上：是指在沒有中介參與的情況下，用戶之間直接買賣加密貨幣。一般是由平台充當撮合媒介，但資金與虛擬貨幣的流轉和交易並非透過平台，而是以其他支付管道進行。典型例子是 OTC DEX，它在歐易等大型交易平台上有廣泛應用。

線下：是指根據人脈網絡等管道面對面溝通完成交易，例如香港街頭曾散落許多虛擬貨幣的兌換店鋪、ATM兌換機等，為虛擬貨幣的轉換提供便捷的實體管道。

根據香港執法機關初步實地觀察的粗略估計，全港約有200 間實體虛擬資產場外交易店（包括以自動櫃員機ATM 操作的場外交易店）正在運作，以及約有250 個網絡上活躍的提供虛擬資產買賣服務商。

虛擬貨幣OTC交易具有交易彈性、減少價格滑點、參與門檻較低等優勢，對剛入門虛擬貨幣的散戶而言相對友善。

散戶參與虛擬貨幣OTC交易的主要風險

2.1 虛擬貨幣OTC交易風險概述

雖然OTC交易提供了諸如減少價格滑點和提高隱私等好處，但同時有著不容忽視的交易風險，例如：

1.違法犯罪風險：散戶在OTC交易中，尤其是跨國交易中，容易因違反各司法轄區關於民事、行政、刑事、稅務等方面的各項規定，從而承擔法律責任。

2.資料外洩風險：由於OTC商家未保護好散戶的個人資料或遭遇駭客攻擊，導致個人隱私資訊外洩。

3.交易損失風險：因OTC商家不合規、市場波動、價格操控或交易對手違約等原因，導致財產損失。

由於大陸的加密貨幣監管較為嚴格，香港OTC交易為大陸投資者提供了重要交易管道，具有特別重要的意義。因此，本文將結合兩地法律規定，為散戶投資者提示風險。

2.2 違法犯罪風險

雖然散戶交易者一般對虛擬貨幣的資金變現需求具有頻率小，資金量少的特點，但實務中，散戶仍面臨違法犯罪風險。具體體現在：

1. 散戶涉嫌洗錢或開設賭場等相關犯罪，收到違法所得的資金而導致帳戶被凍結。相較於傳統中心化交易所交易雙方基於對平台的信任進行交易不同，OTC交易仰賴雙方對彼此的信任程度，部分OTC交易對手方會利用資訊不對稱、針對缺乏經驗的散戶設下圈套，誘惑其接受可能更為優惠的價格，進而把散戶變成轉移贓物的工具。此外，有些不良OTC商家本身就涉及違反犯罪活動，或是一些違反犯罪集團利用OTC商家進行洗錢活動。最後，香港地區的反洗錢（AML）、反恐融資（CTF）的規定也要求在香港進行OTC的散戶提高警惕，避免因觸犯相應規定而承擔法律責任。

2. 因違反外匯管理規定買賣外匯而承擔法律責任。在香港OTC的交易中，各國法幣與虛擬貨幣之間的兌換十分常見，根據《中華人民共和國外匯管理條例》規定，私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯，或者非法介紹買賣外匯數額較大的，由外匯管理機關給予警告，沒收違法所得，並處罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。如果散戶以虛擬貨幣為媒介，透過提供跨境兌換及支付服務賺取匯率差盈利系利用虛擬貨幣的特殊屬性繞過國家外匯監管，透過「外匯—虛擬貨幣—人民幣」的兌換實現外匯和人民幣的價值轉換，屬於變相買賣外匯，往往會以非法經營罪追究刑事責任。

3. 因違反香港稅法而遭遇罰款或監禁。在香港進行虛擬貨幣OTC交易，是否需要繳稅？根據香港稅務局的《解釋及執行指引第39號》（DIPN39）第47條，「加密貨幣業務」 （cryptocurrency business）一詞包括以下常見的商業活動：

(a) 加密貨幣交易（trading of cryptocurrency）

(b) 加密貨幣兌換（exchange of cryptocurrency）

(c) 加密貨幣挖礦（mining of cryptocurrency）

DIPN39指出，在香港進行的加密貨幣業務活動所產生的香港來源利潤須繳納利得稅。 （Hong Kong sourced profits from cryptocurrency business activities are chargeable to profits tax.）

香港採用屬地來源稅制，即僅對在香港產生或源自香港的利潤徵稅。非香港居民在香港從事商業活動，其香港來源利潤需要納稅，而源自香港以外的利潤，即使其業務在香港運營，也無需繳稅。那麼，香港的利得稅稅率是多少呢？根據德勤發布的《2024年香港稅務及投資指南》，香港實施兩級利得稅稅率：

· 對於未合併業務（如個人獨資企業或合夥企業），首HK$200萬的應評稅利潤稅率為7.5%，

· 超過HK$200萬的部分稅率為15%。

未按時納稅的處罰是什麼？

未按時繳納所需稅款可能會導致以下後果：

· 固定罰款HK$10,000，

· 罰款金額最高可達少繳稅款的三倍，

· 在嚴重情況下，可被判處最高三年的監禁（依據香港稅務局的《處罰政策》）。

當然，如果散戶在香港的虛擬貨幣交易是偶發的、小金額的，這樣的行為難以在香港法下認為構成「業務」（bussiness）從而被有關主管機關審核納稅。但對於經常性、大額交易的投資者，就需要格外注意相關稅務要求。此外，未來監管框架也可能發生變動，值得我們密切關注。

2.3 資料外洩風險

1. OTC交易中，資金清算與貨幣轉移過程的技術複雜性增加了資料安全保障的難度。大規模的虛擬貨幣OTC交易需要處理大量資金和數位資產的轉移，這可能會出現技術故障和管理挑戰。例如，技術問題包括區塊鏈網路問題、錢包安全性、交易確認延遲以及用於數位資產轉移的基礎設施可靠性問題。而行政問題可能涉及交易的相關流程和程序，如身份驗證、條款談判、法律文件執行和交易記錄管理。

2. 部分OTC商家未採取有效的個人資訊保護措施，致使平台有安全漏洞。第三方平台可能會出現安全漏洞。提供OTC虛擬貨幣交易便利的第三方平台可能容易受到安全漏洞和資訊外洩的影響。這可能導致交易者身分、交易細節和其他專有資訊等敏感資料遭到未授權存取。網路釣魚攻擊和惡意軟體等網路安全威脅可能會利用這些漏洞，危及平台的完整性和使用者資產的安全。

3. 即便是 火幣 Huobi 這樣的知名交易所，2021年也曾被白帽揭露資訊外洩風險，涉及大範圍OTC 交易資訊、大戶資訊、客戶資訊、內部技術架構等，雖然火幣回應無實際外洩發生，只有白帽下載了部分數據，但足以讓每個透過OTC交易的散戶敲響警鐘。此外，部分犯罪集團會利用透過OTC平台竊取用戶訊息，部分無良OTC平台甚至會向外倒賣用戶訊息，足以讓每個散戶敲響警鐘。

2.4 交易損失風險

1. 在虛擬貨幣OTC交易中，交易損失風險特別關鍵。相較於中心化交易所，OTC交易對交易雙方的信任程度提出了更高的要求。因為任何一方都可能違約、或延遲履約、不完全履約等等的行為，而交易雙方由於資訊不對稱、溝通障礙問題，都可能加劇信任風險，導致交易破裂，乃至信任崩塌。一旦信任基礎不復存在，那麼對於交易方未來的合作、甚至於整個市場環境都會帶來很大的負面影響。

2. 詐欺行為是OTC市場的主要風險之一，特別是涉及大額資金或跨國交易的情況下。例如，交易對方可能會虛構身份，謊稱、誇大其交付虛擬資產的能力，透過欺騙手段簽訂、虛構交易條款。一個常見的騙局是欺詐性退款，即一方在收到數位資產後撤銷支付。

3. 交易撮合方的詐欺或破產可能導致相關損失。在OTC交易中，如果負責撮合交易的方詐欺或破產，可能導致其他交易方遭受相關損失。由於信任是OTC交易的關鍵組成部分，撮合方的任何失敗都可能產生連鎖反應，對所有交易參與者的財產造成損害。

4. 在跨境交易中，尤其是大陸、香港之間的跨境交易，交易風險變得更加突出，因為法律體系、監管框架和執法能力的差異增加了交易的複雜性。管轄權問題可能導致在一方違約或詐欺時難以尋求法律救濟。此外，語言障礙、不同的文件標準以及法律解釋的衝突等因素可能會加劇誤解或其他爭議發生的可能性。

散戶如何保護自己並實現合規交易？

3.1 如何因應違反犯罪風險？

1. 增強合規意識：虛擬貨幣OTC交易者應該時刻關注最新法規動態，特別是反洗錢（AML）、反恐融資（CTF）和稅務合規要求。

2. 避免參與可疑交易：不要購買來源不明的虛擬貨幣，避免成為非法資金的流轉鏈；同時注意記錄所有交易明細，以便在需要時向監管部門證明資金的合法來源。

3. 尋求專業支援：尋找熟悉虛擬貨幣交易和相關法律的專業律師，為企業提供關於許可證申請、合規協議草擬和糾紛解決的全面支援。

3.2  如何因應資料外洩風險？

1. 盡職調查：進行徹底的盡職調查至關重要。這包括核實交易對方的身份，評估其財務穩定性，並審查其交易歷史。諸如客戶識別（KYC）程序和背景調查等工具可以提供有效資訊。

2. 謹慎提交個人資訊：僅在必須情況下向交易平台提供個人識別資訊（如KYC），避免將敏感資訊透露給第三方。

3. 注意網路安全：僅透過受信任的裝置（如個人電腦或手機）存取交易帳戶，避免使用公共Wi-Fi，同時為帳戶設定複雜的密碼並定期變更。

3.3 如何因應交易損失風險？

為了因應交易損失風險，交易者應強化其技術保護措施。例如：

1. 安全儲存資金：多重簽名錢包（Multisig）和冷儲存(Cold storage, 指不連接網路的離線錢包）對於保護大量持倉至關重要。這些技術降低了未授權存取和駭客攻擊的風險。

2. 使用第三方託管服務 Trust Custody ：由可靠的第三方託管服務充當中間人，在雙方履行義務之前持有資金或資產。託管安排可以使一方違約風險最小化，特別是在大宗交易中。

3. 明確約定合約內容：明確起草的合約可以指定交貨時間表、支付方式和爭議解決機制等條款，減少模糊性。例如，管轄條款可以在爭端發生時，讓雙方依照同意的爭議解決地點以及適用法律來解決糾紛。

透過以上措施，虛擬貨幣交易者可以有效降低違法犯罪、資料外洩和交易損失三大風險，保護自身利益，雖然這些措施比較有效，但在場外交易OTC交易固有的去中心化和全球化特性中，沒有任何策略可以完全消除這些風險。散戶必須保持警惕，積極行動，並準備好應對潛在的爭議，以保護他們的資產與利益。

HK OTC 結論
香港虛擬貨幣市場為散戶投資者提供了豐富的機遇，但也伴隨著複雜的風險與挑戰。從違法犯罪、資料外洩到交易損失，每種風險都可能對投資人的人身、財產與資訊構成威脅。因此，散戶在進入這一市場前，必須做好充分準備，不僅要了解相關法律法規，還需掌握虛擬貨幣交易的基礎知識。
合規操作、加強安全意識和理性投資是散戶應對風險的關鍵。同時，了解各地法律法規、尋求專業顧問的支持，可以在複雜的市場環境中有效維護自身權益。唯有秉持謹慎態度，散戶才能在虛擬貨幣市場中實現長期成長，安心衝浪。