REGIME PATRIMONIALE DEI CONIUGI:
RAFFRONTO TRA REGOLE DEL DIP E REGOLAMENTO UE 2016/1103for ENGLISH CLICK here >>>
Franco Salerno CardilloNotaio in Palermo
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Franco Salerno CardilloNotaio in Palermo
Legge 31 maggio 1995 n. 218 Riforma del sistema italiano di diritto internazionale privato (dip)
Regolamento (UE) 2016/1103 del Consiglio, del 24 giugno 2016, che attua la cooperazione rafforzata nel settore della competenza, della legge applicabile, del riconoscimento e dell'esecuzione delle decisioni in materia di regimi patrimoniali tra coniugi
Applicabilità del regolamento
DIP
Art. 72 - Disposizioni transitorie 1. La presente legge si applica in tutti i giudizi iniziati dopo la data della sua entrata in vigore, fatta salva l'applicabilità alle situazioni esaurite prima di tale data delle previgenti norme di diritto internazionale privato.2. I giudizi pendenti sono decisi dal giudice italiano se i fatti e le norme che determinano la giurisdizione sopravvengono nel corso del processo
Art. 72 - Disposizioni transitorie 1. La presente legge si applica in tutti i giudizi iniziati dopo la data della sua entrata in vigore, fatta salva l'applicabilità alle situazioni esaurite prima di tale data delle previgenti norme di diritto internazionale privato.2. I giudizi pendenti sono decisi dal giudice italiano se i fatti e le norme che determinano la giurisdizione sopravvengono nel corso del processo
REGOLAMENTOArticolo 69 - Disposizioni transitorie 1. Il presente regolamento si applica solo ai procedimenti avviati, agli atti pubblici formalmente redatti o registrati e alle transazioni giudiziarie approvate o concluse alla data o successivamente al 29 gennaio 2019, fatti salvi i paragrafi 2 e 3. 2. Se il procedimento nello Stato membro d'origine è stato avviato prima del 29 gennaio 2019, le decisioni assunte dopo tale data sono riconosciute ed eseguite secondo le disposizioni del capo IV se le norme sulla competenza applicate sono conformi a quelle stabilite dalle disposizioni del capo II. 8.7.2016 L 183/28 Gazzetta ufficiale dell'Unione europea IT 3. Le disposizioni del capo III sono applicabili solo ai coniugi che hanno contratto matrimonio o che hanno designato la legge applicabile al loro regime patrimoniale in tale data o successivamente al 29 gennaio 2019
CRITICITA’ APPLICABILITÀ REGOLAMENTIsecondo le disposizioni transitorie
Coesistenza di due differenti sistemi(quello dell’attuale dip e quello dei regolamenti)
Principali caratteristiche generali:
a) Universalità
b) Unitarietà
c) NO Rinvio
d) NON modificabilità della legge applicabile senza volontà dei coniugi (con 1 eccezione)
DIP•L'applicazione universale della legge individuata come applicabile è prevista anche dalle norme di diritto internazionale privato in atto vigenti.•Per quanto riguarda l‘unità della legge applicabile:-da un lato, il nostro ordinamento accoglie anch'esso un approccio unitario e non è data ai coniugi/partner la possibilità di scegliere leggi differenti in relazione alla diversa natura o ubicazione dei beni.-dall'altro, tuttavia, la legge regolatrice di una determinata fattispecie, va applicata anche al diritto internazionale privato. Pertanto, può succedere che il primo ordinamento richiamato, alla luce del proprio sistema di diritto internazionale privato, accolga un sistema scissionista e che per determinati beni rinvii alla legge di un altro Stato.
REGOLAMENTOArticolo 20 Applicazione universale La legge designata come applicabile dal presente regolamento si applica anche ove non sia quella di uno Stato membro.Articolo 21 Unità della legge applicabile La legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi ai sensi degli articoli 22 o 26 si applica alla totalità dei beni rientranti in tale regime, indipendentemente dal luogo in cui si trovano i beni.
DIPArticolo 13 - Rinvio1. Quando negli articoli successivi e' richiamata la legge straniera, si tiene conto del rinvio operato dal diritto internazionale privato straniero alla legge di un altro Stato: a) se il diritto di tale Stato accetta il rinvio; b) se si tratta di rinvio alla legge italiana.2. L'applicazione del comma 1 è tuttavia esclusa: a) nei casi in cui le disposizioni della presente legge rendono applicabile la legge straniera sulla base della scelta effettuata in tal senso dalle parti interessate; b) …. c) ….3. …..4. …
REGOLAMENTOArticolo 32 Esclusione del rinvio Qualora il presente regolamento determini l'applicazione della legge di uno Stato, esso si riferisce all'applicazione delle norme giuridiche in vigore in quello Stato, ad esclusione delle norme di diritto internazionale privato.
DIP•Nel nostro ordinamento, invece, in determinati casi opera la modificabilità automatica della legge applicabile.
•Il combinato disposto degli articoli 29 e 30 della l. n. 218/1995, infatti, prevede che i rapporti patrimoniali tra coniugi siano regolati dalla legge nazionale comune, ovvero, in caso di coniugi aventi diverse cittadinanze o più cittadinanze comuni, dalla legge dello Stato nel quale la vita matrimoniale è prevalentemente localizzata.
•Conseguentemente, la circostanza che i coniugi con diversa cittadinanza durante l'arco della vita matrimoniale acquisiscono una cittadinanza comune ovvero localizzino la loro vita matrimoniale in un Stato diverso, potrebbe determinare la modifica della legge applicabile, che tuttavia non potrà influire sulle situazione giuridiche esaurite (ad esempio, l’acquisto di un immobile).
•Il combinato disposto degli articoli 29 e 30 della l. n. 218/1995, infatti, prevede che i rapporti patrimoniali tra coniugi siano regolati dalla legge nazionale comune, ovvero, in caso di coniugi aventi diverse cittadinanze o più cittadinanze comuni, dalla legge dello Stato nel quale la vita matrimoniale è prevalentemente localizzata.
•Conseguentemente, la circostanza che i coniugi con diversa cittadinanza durante l'arco della vita matrimoniale acquisiscono una cittadinanza comune ovvero localizzino la loro vita matrimoniale in un Stato diverso, potrebbe determinare la modifica della legge applicabile, che tuttavia non potrà influire sulle situazione giuridiche esaurite (ad esempio, l’acquisto di un immobile).
REGOLAMENTO•Non modificabilità della legge applicabile senza volontà dei coniugi. I regolamenti adottano un criterio di non modificabilità automatica della legge applicabile. Essa, cioè, una volta individuata rimarrà applicabile per tutta la durata del matrimonio o della unione registrata, a meno che il cambiamento non sia dovuto ad una scelta di legge effettuata dai coniugi/partner ai sensi dell'art. 22. L'unica eccezione al principio di non modificabilità senza volontà dei coniugi della legge applicabile è prevista dall'ultimo paragrafo dell'art. 26 su decisione dell'autorità giudiziaria, al ricorrere di determinate condizioni.
Scelta della legge applicabile
a) requisiti formali b) requisiti sostanziali
Convenzione matrimoniale a) requisiti formali
DIPArticolo 30 - Rapporti patrimoniali tra coniugi.1° commaI rapporti patrimoniali tra coniugi sono regolati dalla legge applicabile ai loro rapporti personali. I coniugi possono tuttavia convenire per iscritto che i loro rapporti patrimoniali sono regolati dalla legge dello Stato di cui almeno uno di essi è cittadino o nel quale almeno uno di essi risiede.
REGOLAMENTOArticolo 23 Validità formale dell'accordo sulla scelta della legge applicabile 1. L'accordo di cui all'articolo 22 è redatto per iscritto, datato e firmato da entrambi i coniugi. Si considera equivalente alla forma scritta qualsiasi comunicazione elettronica che consenta una registrazione duratura dell'accordo. 2. Se la legge dello Stato membro in cui entrambi i coniugi hanno la residenza abituale al momento della conclusione dell'accordo prevede requisiti di forma supplementari per le convenzioni matrimoniali, si applicano tali requisiti. 3. Se, al momento della conclusione dell'accordo, la residenza abituale dei coniugi si trova in Stati membri diversi e se la legge di tali Stati prevede requisiti di forma differenti per le convenzioni matrimoniali, l'accordo è valido, quanto alla forma, se soddisfa i requisiti della legge di uno dei due Stati. 4. Se, al momento della conclusione dell'accordo, uno solo dei coniugi ha la residenza abituale in uno Stato membro e se tale Stato prevede requisiti di forma supplementari per le convenzioni matrimoniali, si applicano tali requisiti
DIPArticolo 30 - Rapporti patrimoniali tra coniugi.2° comma L'accordo dei coniugi sul diritto applicabile è valido se è considerato tale dalla legge scelta o da quella del luogo in cui l'accordo è stato stipulato
REGOLAMENTOArticolo 24 Consenso e validità sostanziale 1. L'esistenza e la validità di un accordo sulla scelta della legge o di una sua disposizione si stabiliscono in base alla legge che sarebbe applicabile ai sensi dell'articolo 22 se l'accordo o la disposizione fossero validi. 8.7.2016 L 183/16 Gazzetta ufficiale dell'Unione europea IT 2. Tuttavia, un coniuge, al fine di dimostrare che non ha dato il suo consenso, può riferirsi alla legge del paese in cui ha la residenza abituale nel momento in cui è adita l'autorità giurisdizionale, se dalle circostanze risulta che non sarebbe ragionevole stabilire l'effetto del suo comportamento secondo la legge prevista nel paragrafo 1.Articolo 25 Validità formale della convenzione matrimoniale 1. La convenzione matrimoniale è redatta per iscritto, datata e firmata da entrambi i coniugi. Si considera equivalente alla forma scritta qualsiasi comunicazione elettronica che consenta una registrazione durevole dell'accordo. 2. Se la legge dello Stato membro in cui entrambi i coniugi hanno la residenza abituale al momento della conclusione della convenzione prevede requisiti di forma supplementari per le convenzioni matrimoniali, si applicano tali requisiti. Se, al momento della conclusione della convenzione, la residenza abituale dei coniugi si trova in Stati membri diversi e se la legge di tali Stati prevede requisiti di forma differenti per le convenzioni matrimoniali, la convenzione è valida, quanto alla forma, se soddisfa i requisiti della legge di uno dei due Stati. Se, al momento della conclusione della convenzione, uno solo dei coniugi ha la residenza abituale in uno Stato membro e se tale Stato prevede requisiti di forma supplementari per le convenzioni matrimoniali, si applicano tali requisiti. 3. Se la legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi impone requisiti formali supplementari, si applicano tali requisiti.
DIPArticolo 30 - Rapporti patrimoniali tra coniugi.1° commaI rapporti patrimoniali tra coniugi sono regolati dalla legge applicabile ai loro rapporti personali. I coniugi possono tuttavia convenire per iscritto che i loro rapporti patrimoniali sono regolati dalla legge dello Stato di cui almeno uno di essi è cittadino o nel quale almeno uno di essi risiede
REGOLAMENTO
Articolo 22 Scelta della legge applicabile
1. I coniugi o nubendi possono designare o cambiare di comune accordo la legge applicabile al loro regime patrimoniale, a condizione che tale legge sia una delle leggi seguenti: a) la legge dello Stato della residenza abituale dei coniugi o nubendi, o di uno di essi, al momento della conclusione dell'accordo; o b) la legge di uno Stato di cui uno dei coniugi o nubendi ha la cittadinanza al momento della conclusione dell'accordo. 2. Salvo diverso accordo dei coniugi, il cambiamento della legge applicabile al loro regime patrimoniale deciso nel corso del matrimonio ha effetti solo per il futuro. 3. Qualunque cambiamento retroattivo della legge applicabile ai sensi del paragrafo 2 non pregiudica i diritti dei terzi derivanti da tale legge.
Articolo 22 Scelta della legge applicabile
1. I coniugi o nubendi possono designare o cambiare di comune accordo la legge applicabile al loro regime patrimoniale, a condizione che tale legge sia una delle leggi seguenti: a) la legge dello Stato della residenza abituale dei coniugi o nubendi, o di uno di essi, al momento della conclusione dell'accordo; o b) la legge di uno Stato di cui uno dei coniugi o nubendi ha la cittadinanza al momento della conclusione dell'accordo. 2. Salvo diverso accordo dei coniugi, il cambiamento della legge applicabile al loro regime patrimoniale deciso nel corso del matrimonio ha effetti solo per il futuro. 3. Qualunque cambiamento retroattivo della legge applicabile ai sensi del paragrafo 2 non pregiudica i diritti dei terzi derivanti da tale legge.
CRITICITA’ SCELTA DI LEGGE APPLICABILE
a) forma (rischi della scrittura privata)
b) retroattività
i) vantaggi per coniugi: sistemazione patrimonio in vista di successione; fiscalità;
ii) svantaggi per i coniugi: opponibilità
iii) svantaggi per i terzi: tutela diritti e/o aspettative - rischi scrittura privata
Legge applicabile in mancanza di scelta delle parti a) prima residenza abituale comune dei coniugidopo la conclusione del matrimonio
b) cittadinanza comune dei coniugi al momento della conclusione del matrimonio
c) collegamento più stretto al momento della conclusione del matrimonio, tenuto conto di tutte le circostanze.
DIPArticolo 29 -Rapporti personali tra coniugi.1. I rapporti personali tra coniugi sono regolati dalla legge nazionale comune. 2. I rapporti personali tra coniugi aventi diverse cittadinanze o più cittadinanze comuni sono regolati dalla legge dello Stato nel quale la vita matrimoniale è prevalentemente localizzata
REGOLAMENTO
Articolo 26 Legge applicabile in mancanza di scelta delle parti
1.In mancanza di un accordo sulla scelta della legge ai sensi dell'articolo 22, la legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi è la legge dello Stato: a) della prima residenza abituale comune dei coniugi dopo la conclusione del matrimonio o, in mancanza, b) della cittadinanza comune dei coniugi al momento della conclusione del matrimonio o, in mancanza, c) con cui i coniugi presentano assieme il collegamento più stretto al momento della conclusione del matrimonio, tenuto conto di tutte le circostanze.2. Se i coniugi hanno più di una cittadinanza comune al momento della conclusione del matrimonio, si applicano solo le lettere a) e c) del paragrafo 1.3.In via di eccezione e su richiesta di uno dei coniugi, l'autorità giurisdizionale competente a decidere su questioni inerenti al regime patrimoniale tra coniugi può decidere che la legge di uno Stato diverso da quello la cui legge è applicabile ai sensi del paragrafo 1, lettera a), disciplini il regime patrimoniale tra coniugi se l'istante dimostra che: a) i coniugi hanno avuto l'ultima residenza abituale comune in tale altro Stato per un periodo significativamente più lungo di quello di residenza abituale comune nello Stato designato al paragrafo 1, lettera a); b) entrambi i coniugi hanno fatto affidamento sulla legge di tale altro Stato nell'organizzazione o pianificazione dei loro rapporti patrimoniali. La legge di tale altro Stato si applica dalla conclusione del matrimonio, salvo disaccordo di uno dei coniugi. In quest'ultimo caso, la legge di tale altro Stato ha effetto a decorrere dallo stabilimento dell'ultima residenza abituale comune in tale altro Stato. L'applicazione della legge dell'altro Stato non pregiudica i diritti dei terzi derivanti dalla legge applicabile ai sensi del paragrafo 1, lettera a). Il presente paragrafo non si applica se i coniugi hanno concluso una convenzione matrimoniale prima della data di stabilimento dell'ultima residenza abituale comune in tale altro Stato.CRITICITA’ CRITERI OGGETTIVI DI COLLEGAMENTO
a) prima residenza abituale comune dopo il matrimonio: i) termine ii) difficoltà conoscenza
Opponibilità ai terzi
DIPArticolo 30 - Rapporti patrimoniali tra coniugi. 3° commaprima parteIl regime dei rapporti patrimoniali fra coniugi regolato da una legge straniera è opponibile ai terzi solo se questi ne abbiano avuto conoscenza o lo abbiano ignorato per loro colpa. seconda parteRelativamente ai diritti reali su beni immobili, l'opponibilità è limitata ai casi in cui siano state rispettate le forme di pubblicità prescritte dalla legge dello Stato in cui i beni si trovano.
REGOLAMENTOArticolo 28 Opponibilità a terzi 1.In deroga all'articolo 27, lettera f), la legge applicabile al regime patrimoniale tra i coniugi non può essere fatta valere da un coniuge contro un terzo in una controversia tra il terzo e uno o entrambi i coniugi salvo che il terzo fosse a conoscenza di tale legge, o fosse tenuto ad esserne a conoscenza esercitando la dovuta diligenza. 2.Si presume che il terzo sia a conoscenza della legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi, sea) la legge è la legge: i) dello Stato la cui legge è applicabile alla transazione tra un coniuge e il terzo, o ii) dello Stato in cui il coniuge contraente e il terzo hanno la loro residenza abituale, o iii) in casi riguardanti beni immobili, dello Stato in cui sono ubicati i beni; oppureb) uno dei coniugi ha adempiuto gli obblighi applicabili in materia di pubblicità o registrazione del regime patrimoniale tra coniugi prescritti dalla legge: i) dello Stato la cui legge è applicabile alla transazione tra un coniuge e il terzo, o ii) dello Stato in cui il coniuge contraente e il terzo hanno la loro residenza abituale, o iii) in casi riguardanti beni immobili, dello Stato in cui sono ubicati i beni. 3.Se la legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi non può essere fatta valere da un coniuge contro un terzo in virtù del paragrafo 1, gli effetti del regime patrimoniale tra coniugi rispetto al terzo sono disciplinati: a) dalla legge dello Stato la cui legge è applicabile alla transazione tra un coniuge e il terzo; o b) in casi riguardanti beni immobili o beni o diritti registrati, dalla legge dello Stato in cui è ubicato il bene o in cui sono registrati i beni o i diritti.
CRITICITA’ OPPONIBILITA’ AI TERZI
. mancanza di un sistema unico di pubblicità
. mancanza di sistemi di pubblicità omogenei nei vari paesi europei
. mancanza del riferimento al sistema di pubblicità in caso di beni immobili
. mancanza di un sistema unico di pubblicità
. mancanza di sistemi di pubblicità omogenei nei vari paesi europei
. mancanza del riferimento al sistema di pubblicità in caso di beni immobili
DIPArticolo 30 - Rapporti patrimoniali tra coniugi. 3° commaprima parteIl regime dei rapporti patrimoniali fra coniugi regolato da una legge straniera è opponibile ai terzi solo se questi ne abbiano avuto conoscenza o lo abbiano ignorato per loro colpa. seconda parteRelativamente ai diritti reali su beni immobili, l'opponibilità è limitata ai casi in cui siano state rispettate le forme di pubblicità prescritte dalla legge dello Stato in cui i beni si trovano.
REGOLAMENTOArticolo 28 Opponibilità a terzi 1.In deroga all'articolo 27, lettera f), la legge applicabile al regime patrimoniale tra i coniugi non può essere fatta valere da un coniuge contro un terzo in una controversia tra il terzo e uno o entrambi i coniugi salvo che il terzo fosse a conoscenza di tale legge, o fosse tenuto ad esserne a conoscenza esercitando la dovuta diligenza. 2.Si presume che il terzo sia a conoscenza della legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi, sea) la legge è la legge: i) dello Stato la cui legge è applicabile alla transazione tra un coniuge e il terzo, o ii) dello Stato in cui il coniuge contraente e il terzo hanno la loro residenza abituale, o iii) in casi riguardanti beni immobili, dello Stato in cui sono ubicati i beni; oppureb) uno dei coniugi ha adempiuto gli obblighi applicabili in materia di pubblicità o registrazione del regime patrimoniale tra coniugi prescritti dalla legge: i) dello Stato la cui legge è applicabile alla transazione tra un coniuge e il terzo, o ii) dello Stato in cui il coniuge contraente e il terzo hanno la loro residenza abituale, o iii) in casi riguardanti beni immobili, dello Stato in cui sono ubicati i beni. 3.Se la legge applicabile al regime patrimoniale tra coniugi non può essere fatta valere da un coniuge contro un terzo in virtù del paragrafo 1, gli effetti del regime patrimoniale tra coniugi rispetto al terzo sono disciplinati: a) dalla legge dello Stato la cui legge è applicabile alla transazione tra un coniuge e il terzo; o b) in casi riguardanti beni immobili o beni o diritti registrati, dalla legge dello Stato in cui è ubicato il bene o in cui sono registrati i beni o i diritti.
Piccole indicazioni pratiche per consultare la normativa su regimi matrimoniali in Europa
All’indirizzo: http://www.coupleseurope.eu/it/ sono pubblicate le schede, tradotte in 21 lingue, riguardanti i regimi matrimoniali dei 28 paesi dell’Unione Europea:•Austria - Belgio – Bulgaria – Cipro – Croazia – Danimarca – Estonia – Finlandia – Francia – Germania - Grecia - Irlanda – Italia – Lettonia – Lituania – Lussemburgo – Malta - Paesi Bassi – Polonia – Portogallo - Regno Unito - Repubblica Ceca – Romania – Slovacchia – Slovenia – Spagna – Svezia - Ungheria• All’indirizzo: https://www.uinl.org/couples-in-europe (sito dell’Unione Internazionale del Notariato) sono pubblicate le schede, in inglese e francese, sui regimi matrimoniali di ulteriori 13 paesi europei:Albania – Andorra – Bielorussia - Inghilterra - Galles – Scozia – Georgia – Kosovo – Macedonia – Montenegro – Russia – Serbie – Svizzera -Turchia - Ukranie
La Commissione degli Affari Europei (CAE) dell’Unione Internazionale del Notariato (UINL) , in collaborazione con la Fondazione IRENE, ha recentemente (fine 2019) pubblicato il libro "Les successions en Europe"
Il libro, scritto in parte in lingua inglese ed in parte in lingua francese, contiene una sintesi della normativa in materia di regimi matrimoniali e regimi patrimoniale delle unioni registrate in 33 paesi europei.
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