1 — Nos termos  do  n.º  6  ao  anexo  VII  do  Regulamento (CE) n.º 562/2006 (v.  anotação  5 ao art. 6°), que estabelece o código comunitário relativo ao regime de passagem de pessoas nas fronteiras:

- O guarda de fronteira presta especial atenção aos menores que via­gem acompanhados ou não acompanhados. Os menores que atra­vessem a fronteira externa são submetidos aos mesmos controlos à entrada e à saída que os adultos, nos termos do presente regula­mento;

- No caso de menores acompanhados, o guarda de fronteira verifica se o acompanhante exerce o poder parental na pessoa do menor; nomea­damente quando este está acompanhado por um único adulto e exis­tam razões sérias para considerar que o menor foi ilicitamente reti­rado à guarda da ou das pessoas que, nos termos da lei, exercem o poder parental na sua pessoa. Neste último caso, o guarda de fronteira prossegue a investigação, a fim de apurar se existem incoerên­cias ou contradições nas informações prestadas;

- No caso de menores não acompanhados, o guarda de fronteira deve certificar-se, mediante o controlo pormenorizado dos documentos de viagem e dos documentos comprovativos, de que os menores não dei­xam o território contra a vontade da(s) pessoa(s) que exercem o poder parental na pessoa dos menores em causa.

2 — Deste conjunto de disposições ressaltam os princípios seguintes:

-  Igualdade de tratamento dos menores relativamente ao controlo de entrada e de saída;

- Verificação, no caso de menores acompanhados, se o(s) acompa­nhante(s) exerce o poder paternal e especial precaução no caso de ser acompanhado por um único adulto;

-  Especial precaução no caso de menores não acompanhados.

O regulamento enuncia os principais problemas envolvendo o controlo da passagem de fronteira por menores mas abstém-se de indicar soluções con­cretas, deixando isso ao cuidado dos Estados membros.  É dentro deste espírito que devem ser interpretadas as normas constantes do presente artigo.

3 — O n.º 1 deste artigo estabelece como regra a recusa de entrada de estrangeiros menores de 18 anos, quando desacompanhados de quem exerça o poder paternal, ou quando em território português não exista quem, devidamente autorizado pelo representante legal, se responsabilize pela sua estada.

Afigura-se no entanto que, logo aqui, há que esclarecer alguns pormeno­res que não são de somenos importância, dado que uma interpretação literal da norma conduziria a soluções pouco consentâneas com o espírito do diploma. De facto, a entrada não deve ser recusada a menor que, embora não acompanhado por quem exerça o poder paternal, venha porém na companhia de quem tenha para tal sido autorizado por quem detenha esse poder. Essencial é que, para além disso, estejam reunidas as restantes condições de que depende a entrada em ter­ritório nacional;

Mas para além do acompanhamento e independentemente do mesmo, é necessário que alguém, em território nacional, se responsabilize pela sua estada. Este requisito pode ser satisfeito por duas formas. Uma delas é a responsabi­lização por parte da pessoa que acompanha o menor, devidamente autorizada nos termos atrás referidos, que para tal terá que demonstrar a posse de meios de pagamento legalmente exigidos para o efeito, para si própria e para o menor, em conformidade com as regras gerais para entrada e estada em território nacional. A outra é haver alguém, que legalmente resida em Portugal e que, devidamente autorizado por quem exerça o poder paternal, se responsabilize pela estada. Essa responsabilidade será assumida em termos idênticos aos previs­tos no art. 12.°

Quando o art. 8.°, n.º 1, do Decreto Regulamentar n.º 84/2007, de 5 de Novembro, diz que “a entrada no País de menores estrangeiros desacom­panhados de quem exerce o poder paternal apenas deve ser autorizada quando exista cidadão português ou cidadão estrangeiro que permaneça regularmente em Portugal que se responsabilize pela sua estada...”, abrange qualquer das refe­ridas situações.

4 — A lei estabelece todavia uma excepção a este regime geral, nos casos de turismo ou intercâmbio juvenil. Tal excepção refere-se, naturalmente, à necessidade de acompanhamento do menor. Necessário é que o menor esteja munido de autorização para viajar, por parte dos seus pais ou de quem tenha o poder paternal e reúna os restantes requisitos que permitam a entrada em  território nacional, nomeadamente documento de viagem, visto se exigível, meios suficientes para o regresso e para a subsistência e que, para além disso, esteja em condições de demonstrar que a sua deslocação se insere no âmbito de turismo ou intercâmbio juvenil.

Neste âmbito é importante ter em conta que o direito de deslocação, dentro ou fora do território nacional, está constitucionalmente consagrado (art. 44° da Constituição da República). Uma limitação a esse direito, nos termos a que uma interpretação literal do n.º 1 conduziria, violaria o disposto no art. 44.° da Constituição, por força do seu art. 15.º, n.º 1. O essencial na interpretação deste artigo é ter em atenção e procurar enquadrar factualmente a expressão “turismo ou intercâmbio juvenil”.

De facto, o propósito do legislador é proteger os menores, não permitindo a sua deslocação desa­companhados de quem exerça o poder paternal ou de quem esteja autorizado por quem tenha esse poder. As situações de turismo e intercâmbio juvenil, que serão naturalmente avaliadas em função de factores diversos como sejam a idade, desenvoltura física e intelectual, existência ou não de programas de via­gem, eventual reserva de passagens ou alojamento, meios de que o menor dis­ponha, etc., correspondem porém a um outro interesse que o legislador procurou também salvaguardar pode coexistir com o primeiro, mediante a exigência de autorização para viajar.

5 — O acompanhamento do menor por quem exerça o poder paternal ou por pessoa autorizada por quem o detenha suscita uma outra questão. Temos de ter presente que este artigo se refere a menores estrangeiros. Inscrevendo-se o poder paternal nas relações entre pais e filhos as mesmas são, nos termos do art. 57.º do Código Civil, reguladas pela lei nacional comum dos pais e, na falta desta, pela lei da sua residência habitual comum. Se os pais residirem habi­tualmente em Estados diferentes, é aplicável a lei pessoal do filho. Se a filia­ção apenas se achar estabelecida relativamente a um dos progenitores, aplica-se a lei pessoal deste; se um dos progenitores tiver falecido, é competente a lei pes­soal do sobrevivo.

Por sua vez, a lei pessoal é a da nacionalidade do indivíduo e no respei­tante ao apátrida a do lugar onde tiver a sua residência habitual, nos termos dos arts. 31.° e 32.° do Código Civil, respectivamente. Isto significa que a legis­lação a ter em conta quanto à determinação dos titulares do poder paternal é em regra a legislação da nacionalidade do menor, raramente se aplicando a legis­lação portuguesa. Deste facto resulta também a necessidade de as autoridades de fronteira estarem munidas de elementos que lhes permitam dar resposta a pro­blemas concretos que surjam neste domínio.

6 — O pressuposto da disciplina consagrada no n.º 2 é o da falta de auto­nomia do menor para, por si só, manter a estada em Portugal. O menor vem acompanhado e a sua presença em território nacional está dependente da assis­tência do seu acompanhante, que vê recusada a entrada. Nestas situações deverá ser recusada também entrada do menor. Fora destes casos não haverá razão para recusa de entrada desde que se verifiquemos requisitos legalmente exigidos e o menor exiba autorização ou demonstre que a sua deslocação tem autonomia relativamente à do passageiro retido, por exemplo, para turismo juvenil. A lei permite ainda, não obstante verificação da factualidade descrita no n.º 2, a entrada do menor “em casos excepcionais”. Não há qualquer indicação sobre o alcance desta expressão, facto que permite uma interpretação lata, embora condicionada ao requisito da excepcionalidade. Será desde logo de admitir a excepcionalidade por razões humanitárias nomeadamente por doença, mas também  mediante a  intervenção de quem assume a responsabili­dade pelo menor, desde que para tal se apresentem razões suficientemente váli­das  (por exemplo, por parte de um familiar ou um amigo) que apresente prova do consentimento de quem detenha o poder paternal, ainda que não rigorosa­mente  formalizado. É necessário ter em conta os modernos meios de comu­nicação que permitem afastar inúmeras barreiras que eram ainda, em passado próximo, praticamente inultrapassáveis.

7 — O n.º 3 obedece à mesma lógica dos números anteriores. O menor deve em princípio viajar acompanhado de quem exerça o poder paternal ou por pessoa à quem tenha sido confiado pelos seus legais representantes. Daí que, no caso de recusa de entrada, deva também ser acompanhado na viagem de repatriamento suportando a pessoa a quem tenha sido confiado o ónus de recusa de entrada, para que o possa conduzir ao local de proveniência

8 — No n.º 4 proíbe-se a saída de menores estrangeiros residentes, desa­companhados, sem autorização de quem exerça o poder paternal. Para os menores portugueses existe norma semelhante. De acordo com o disposto no art. 23. ° do DL n.º 83/2000, de 11 de Maio, com a redacção que lhe foi dada pelo DL n.º 138/2006, de 26 de Julho (regime legal de concessão e emissão de passaportes), os menores não acompanhados de quem exerça o poder pater­nal, só podem sair do território nacional exibindo autorização para o efeito.

9 — Com as grandes facilidades de circulação e o incremento do turismo estudantil deparam-se inúmeras situações em que os menores aparecem desa­companhados nos postos de fronteira, com a pretensão de viajar, sem que toda­via reúnam os requisitos formais para poderem entrar ou sair, em geral por falta de informação dos próprios ou dos seus familiares. Não serão também raras as situações em que menores acompanhados ou autorizados a viajar o fazem em situações de risco, motivado por fraude ou por desinteresse de quem detenha o poder paternal. Em qualquer das situações o SEF pode e deve, nos termos do art. 8.°, n.º 4, do Decreto Regulamentar n.º 84/2007, de 5 de Novembro, escla­recer a situação do menor, para o que deverá realizar as diligências necessárias.

III Informação suplementar sobre saída de menores de território nacional

III Saída de menores de TN (apresentação multimédia)